EX4 (Вопросы к гос. экзаменам ВАВТ), страница 8

Около 50 государств, однако, декларировали для себя обязательность юрисдикции Международного суда ООН по ограниченному кругу вопросов. Обязательная юрисдикцию суда предусматривается также в ряде многосторонних договоров, в том числе с участием РФ. Процесс в Суде состоит из двух частей – письменной и устной. Решения его обязательны для сторон, но не могут, служит прецедентом для других аналогичных дел. При невыполнении решения Суда заинтересованная сторона имеет право обращения в Совет Безопасности. На практике Суд используется в основном для рассмотрения территориальных споров. В среднем разбирается менее двух дел за год.

Разрешение споров осуществляется и в международных организациях. Что касается ООН, то в этой организации рассматриваются Советом Безопасности только споры, которые могут создавать угрозу миру или привести к нарушению мира (п.1 ст.1 Устава ООН). Совет Безопасности может рассматривать соответствующие споры между государствами и по собственной инициативе. Решения Совета юридически обязательны.

В уставных документах специализированных учреждений ООН, кроме прямых переговоров спорящих сторон и арбитражного производства, может предусматриваться и юрисдикция Международного суда, однако случаи использования его государствами в качестве членов специализированной организации не имели места.

Специальные судебные органы созданы при многих региональных международных организациях. Например, Европейский суд ЕС, судебная процедура рассмотрения споров предусмотрена в Организации американских государств (ОАГ) и др. В 1992г. восемь стран, включая Россию, подписали соглашения о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности, и о статусе Экономического суда СНГ. На начало 1997г. еще нет каких-либо свидетельств о начале деятельности этого суда.

Особое место занимают международные соглашения об арбитражном производстве по торгово-экономическим спорам между юридическими и физическими лицами из различных государств. В 1986г. в ЮНСИТРАЛ (комиссия ОНН по праву международной торговли, создана в 1966г. для содействия развитию права международной торговли путем подготовки проектов международных конвенций и других документов) был принят типовой закон о международном торговом арбитраже. На основе этого Типового закона принято соответствующее национальное законодательство в ряде государств, в том числе закон РФ о международном коммерческом арбитраже от 7 июля 1993г. В законе детально определяются требования к арбитражным соглашениям между спорящими сторонами, к составу третейского суда, условия о его компетенции, о процедуре арбитражного разбирательства, о вынесении, оспаривании и исполнении решений арбитража. В соответствии с Законом приняты были положения о Международном коммерческом арбитражном суде и о Морской арбитражной комиссии при ТПП РФ.

Исключительно важное значение имеет Нью-йоркская конвенция ООН о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений 1958г., обеспечивающая по существу во многих случаях фактическую действенность арбитражных решений по спорам между сторонами из различных государств. В Конвенции на 1993г. участвует 90 государств, включая Россию.

ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО (российское и зарубежных стран)

46. Неустойка и убытки как форма ответственности за неисполнение договора

ГК: Глава 23 и 25, статьи 329, 330-333, 393, 39

Неустойка – обязательство выплатить определенную сумму в случае неисполнения договора. Суть неустойки заключается в том, чтобы исключить доказывание понесенных убытков. Неустойка может быть:

1. альтернативной, т.е. когда потерпевшая сторона вправе требовать по своему выбору выплаты неустойки, либо исполнение по контракту;

2. кумулятивной, т.е. когда потерпевшая сторона вправе требовать как выплаты неустойки, так и исполнения по контракту (просрочка поставки).

Виды неустоек:

1. зачетная;

2. штрафная;

3. альтернативная;

4. исключительная (нельзя требовать убытков).

Континентальное право

ФРГ и Швейцария устанавливают как общее право, если величина убытка больше величины неустойки, требовать выплаты и разницы между величиной реальных убытков и величиной неустойки.

Зачетная 70 + 30 =100.

Допускается включение в договор штрафной неустойки (70 + 100 =170).

Англо-американское право

Два понятия неустойки:

1. заранее исчисленные убытки;

2. штраф.

Имеет исключительно компенсаторный характер. Если будет установлено, что Вы требуете больше, то это будет рассматриваться как наказание.

Неустойка не носит обеспечительного характера

В условиях рыночного хозяйства велика вероятность невыполнения должником своих обязательств. Это может произойти как из-за недобросовестного поведения самого должника, так и ввиду его неплатежеспособности.

Одним из наиболее распространенных способов обеспечения исполнения договорных обязательств является неустойка, которая широко используется и в практике внешней торговли.

Неустойка – институт, свойственный главным образом праву стран континентальной Европы. Именно в этих странах она выполняет функции обеспечения договорных обязательств. Общее понятие неустойки одинаково в этих странах и сводится к следующему: она определяется как денежная сумма или иная установленная в договоре имущественная ценность, которую должник обязуется уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства. Неустойка – акцессорное обязательство, полностью разделяющее судьбу главного обязательства.

В связи с неустойкой возникает ряд вопросов, главным образом касающихся ее соотношения с действительными убытками, которые понес кредитор в результате действия неисправного должника.

Право всех стран исходит из того, что основное назначение неустойки состоит в освобождении кредитора от необходимости доказывать размер убытков. При наступлении обстоятельств, предусмотренных в договоре, он просто может потребовать от должника уплаты суммы неустойки. Если действительные убытки превышают размер неустойки, то кредитор может доказывать и взыскивать суммы действительно понесенных убытков. Так же, предоставляется право суду по ходатайству должника снизить размер неустойки, если будет выяснено, что она несоразмерна велика. (Согласно ГТУ снижение неустойки не применяется для торговых сделок)

Поскольку неустойка носит в принципе характер компенсации и как бы заменяет убытки от неисполнения или ненадлежащего исполнения договора, кредитор может взыскивать неустойки вместе с исполнением, только если она была установлена на случай просрочки.

Право ФРГ и Швейцарии допускает включение в договор условия о штрафном характере неустойки. В этом случае неустойка будет взыскиваться сверх убытков.

Положения англо-американского права о неустойке в значительной мере отличаются от предписаний континентального права. Прежде всего в англо-американском праве отсутствует единое понятие, идентичное понятию неустойки. Там существуют два понятия:

• заранее исчисленные убытки (liquidated damages);

• штраф (penalty).

Исходя из положения, согласно которому средства гражданско-правовой защиты могут иметь только компенсаторный характер, а не характер наказания, общее право установило, что в случае нарушения договора взысканию подлежат только заранее исчисленные убытки, а штраф никогда не может быть взыскан. Вопрос о характере соответствующего договорного условия в каждом отдельном случае решает суд. Для суда не имеет значения, как назвали стороны сумму, которая подлежит уплате при нарушении договора – liquidated damages или penalty. Суд обязан исследовать ситуацию, которая имела место в момент заключения договора, рассмотреть, насколько установление конкретной суммы было обоснованно, в какой мере стороны именно в момент заключения договора могли ожидать, что убытки от предполагаемого нарушения будут равны сумме, заранее обусловленной в договоре. Размер действительных убытков, понесенных в результате нарушения договора, значения не имеет. Важно лишь, насколько ожидание установленного размера было обоснованным в момент заключения договора.

Неустойка в англо-американском праве не выполняет тех обеспечительных функций, которые ей присущи в континентальном праве, поскольку во всех случаях на истце остается бремя доказывания обоснованности суммы, определенной в договоре. Поэтому неустойка не получила в этих странах большого распространения.

ВК: статьи 74-77 “Убытки”

Статья 74: “Убытки за нарушения договора одной из сторон составляют сумму, равную тому ущербу, включая упущенную выгоду, который понесен другой стороной вследствие нарушения договора. Такие убытки не могут превышать ущерба, который нарушившая договор сторона предвидела или должна была предвидеть в момент заключения договора как возможное последствие его нарушения, учитывая обязательства, о которых она в то время знала или должна была знать.”

Гражданско-правовая ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение договорных обязательств состоит в обязанности неисправной стороны возместить в деньгах убытки, причиненные неисполнением.

С точки зрения континентального права требование возмещения убытков рассматривается как вторичное, если исполнение в натуре оказывается невозможным или кредитор потерял интерес к получению такого исполнения.

С точки зрения англо-американского права требование возмещения убытков рассматривается как основное средство защиты и кредитор всегда имеет возможность получить денежную компенсацию в случае нарушения договора.

Тем не менее, и то и другое право исходят из некоторых общих принципов, которые сводятся к следующему. Цель, которая преследуется уплатой, состоит в компенсации потерпевшей стороны. Кредитор не должен материально пострадать в результате нарушения должником договорных обязательств. Денежное возмещение убытков должником должно поставить кредитора в такое положение, как если бы договор был надлежаще исполнен.

Обязанность возместить убытки, причиненные неисполнением, представляет собой возложение на неисправную сторону как бы нового обязательства взамен неисполненного или в дополнение к обязательству, которое было выполнено ненадлежаще. Отсюда следует, что возмещение должно быть наиболее полным. Возмещается по всем правовым системам не только положительный ущерб, то есть реальные затраты и потери, которые понес кредитор из-за несоблюдения его контрагентом своих обязательств, но и упущенная выгода, то есть те доходы, которые кредитор мог бы получить при надлежащем исполнении договора другой стороной.

Но принцип наиболее полной компенсации кредитора путем уплаты убытков является одновременно и ограничением их размера, поскольку нельзя требовать больше того, чем было потеряно кредитором в результате неисполнения договора. Поэтому денежная компенсация присуждается только в тех случаях, когда в результате нарушения договора кредитору действительно причинен ущерб.

Бремя доказывания понесенных убытков лежит на истце. Сумма убытков, на получение которой претендует кредитор, не должна превышать размер его действительных потерь и носит характер штрафа в отношении должника, так как цель гражданско-правовой санкции – компенсация кредитора, а не наказание неисправного должника.

В зависимости от характера нарушения обязательства убытки делятся на компенсаторные и мораторные. Компенсаторные убытки взыскиваются за неисполнение обязательства, они заменяют исполнение, поэтому нельзя требовать одновременно уплаты компенсаторных убытков и исполнения обязательства. Мораторные убытки взыскиваются за просрочку исполнения. Даже если должник, хотя и с опозданием, все же исполнил обязательство, мораторные убытки подлежат уплате.

По всем правовым системам возмещению подлежат лишь прямые убытки, или убытки, явившиеся «непосредственным и прямым следствием неисполнения соглашения». Косвенные убытки возмещению не подлежат. Это последнее правило применятся и в тех случаях, когда должник умышленно нарушил обязательство.

По способу исчисления в торговле принято деление убытков на конкретные и абстрактные. Конкретные убытки – это те действительные убытки (они могут выражаться как в положительном ущербе, так и в упущенной выгоде), которые одна из сторон понесла в результате нарушения договора контрагентом. Бремя доказательства таких убытков несет кредитор. Поскольку это иногда связано с весьма серьезными затруднениями и как минимум требует определенного времени и дополнительных затрат, в торговле применяется и другой, более простой способ исчисления убытков, когда товар, являющийся предметом продажи, имеет биржевую, или рыночную цену. В этом случае как покупатель, так и продавец при нарушении контрагентом своих обязательств всегда имеют право взыскивать с него разницу между договорной и рыночной ценами (абстрактные убытки).

В большинстве стран исчисление разницы между договорной и рыночной ценами производится на момент, когда в соответствии с договором должно было произойти надлежащее исполнение. Лишь ЕТК США, вопреки общему правилу, устанавливает, что таким моментом является момент нарушения договора, а для покупателя – момент, когда он узнал о нарушении.

По общему правилу, в случае нарушения договора возмещению подлежит только материальный ущерб. Как правило, возмещение нематериального, так называемого морального, ущерба возможно лишь в случае деликтных обязательств.

47. Основания для освобождения от ответственности за нарушения договора

ГК: статьи 401, 405, 416

Во всех случаях, когда должник хочет освободиться от ответственности за неисполнение обязательства, он должен доказать отсутствие своей вины. Достигается это обычно тем, что должник доказывает наличие каких-либо посторонних обстоятельств, которые сделали для него невозможным исполнение обязательства.

Обстоятельствами, освобождающими должника от ответственности как за ненадлежащее исполнение, так и за полное неисполнение обязательства, по праву стран континентальной Европы является:

• Случай (Zufall) и

• Непреодолимая сила (force majeure, höhere Gewalt).

Случай и непреодолимая сила понимаются как события, происходящие помимо воли должника. Значение данных правовых категорий именно в том и состоит, что при наличии любого из этих событий должник освобождается от ответственности. При этом, однако, правом всех стран предусмотрены ситуации более строгой ответственности должника: он отвечает не только за вину, но и за случай, например должник находящийся в просрочке, хозяин гостиницы – за сохранность вещей постояльцев, наниматель в силу соглашения и другие. Поэтому иногда возникает необходимость не только дать критерии для определения события, освобождающего должника от ответственности, но и разграничить случай и непреодолимую силу.

• Французское гражданское право такого разграничения не проводит. Французская доктрина и практика лишь выработала критерии, с помощью которых определяется наличие обстоятельств, освобождающих от ответственности, безразлично – случая или непреодолимой силы.

Прежде всего это должно быть обстоятельство, постороннее для должника. Под таким понимается событие, не связанное с личностью должника, не вызванное им и возникшее помимо его воли. Кроме того, такое обстоятельство характеризуется признаком непредвиденности. Невозможность предвидения определяется исходя не из возможностей данного конкретного лица, а из абстрактных критериев, таких же, как и при определении вины должника.

Наконец, случай и непреодолимая сила – это обстоятельства непредотвратимые, неизбежные. Для того чтобы событие могло рассматриваться как непредотвратимое, недостаточно, чтобы оно создавало лишь затруднения для должника, даже если они весьма серьезны, носят чрезвычайный характер и значительно отягчают его положение.