0013 (Банкротство), страница 2

При санации этого не происходит, так как неплатежеспособный должник использует финансовую помощь со стороны, не допуская вторжения кого бы то ни было в хозяйственную деятельность. Но в то же время данная реорганизационная процедура имеет и существенные недостатки. Она, как видно из хозяйственной практики, не приводит обычно к оздоровлению финансового положения должника, а лишь отодвигает решение вопроса о его банкротстве. В ней нет радикальных, конструктивных элементов. Возникают, как видно из изложенного, сложности при разграничении внешнего управления и санации. Проект федерального закона "О банкротстве (несостоятельности)" учел это обстоятельство, исключив санацию из реорганизационных процедур, применяемых к несостоятельному должнику. Одновременно в нем расширены функции внешнего управления, реализуемые арбитражным управляющим. Устранены и те преимущества, которые по действующему законодательству имеют кредиторы при назначении арбитражного управляющего.

Весьма сложен вопрос о порядке назначения арбитражного управляющего в том случае, если должником и кредиторами представлены разные кандидатуры на эту должность, а также если существует конкуренция между кандидатурами, предложенными разными кредиторами. Действующий Закон и проект нового закона о банкротстве в принципиальном плане по-разному решают эту проблему. Прежде всего следует отметить, что в Законе от 19 ноября 1992 года назначение арбитражного управляющего рассматривается как прерогатива арбитражного суда не только в плане вынесения акта о назначении лица арбитражным управляющим, но и в плане подбора соответствующей кандидатуры. Должник и кредиторы вправе лишь предложить кандидатуры на эту должность (п. 4 ст. 12). Это означает, что при отсутствии предложений со стороны должника и/или кредиторов арбитражный суд не только вправе, но и обязан подобрать соответствующую кандидатуру и назначить ее арбитражным управляющим. По-иному этот вопрос решен в проекте. Суд не проявляет инициативы в подыскании кандидата на должность арбитражного управляющего, а ожидает представления кандидатур со стороны должника или кредиторов. При отсутствии предложений проект обязывает сделать представление государственный орган по делам о банкротстве.

И действующий Закон, и проект в случае наличия нескольких кандидатур для назначения арбитражным управляющим предусматривают назначение управляющего на конкурсной основе. Постановлением Совета Министров РФ от 20 сентября 1993 года № 926 "О Федеральном управлении по делам о несостоятельности (банкротстве) при Государственном комитете Российской Федерации по управлению государственным имуществом" предусмотрено право Федерального управления разрабатывать требования к уровню профессиональной подготовленности специалистов, претендующих на назначение арбитражными и конкурсными управляющими. Однако разработка таких требований не заменяет собой реализации предусмотренной законом конкурсной основы. И здесь возникают значительные сложности как сущностного, так и процессуального порядка. Понятно, что речь идет не о конкурсе как институте гражданского права. Арбитражному процессу, равно как и процессу гражданскому, практически неизвестно использование конкурсных начал (в указанном ранее смысле), зато в процессуальном законодательстве неуклонно реализуется принцип конкуренции, состязательности сторон. Представляется, что конкурсная основа при назначении арбитражного управляющего из нескольких кандидатур должна стать органичной частью арбитражного процесса. К сожалению, Арбитражный процессуальный кодекс не уточняет порядок конкурсного отбора кандидатов. В проекте же нового закона указано, что, если сторонами заявлено несколько кандидатур, арбитражный управляющий назначается арбитражным судом на конкурсной основе по представлению государственного органа по делам о банкротстве.

Очевидно, что такое решение далеко от совершенства. Вряд ли важнейший юрисдикционный вопрос может быть "вырван" из начавшегося арбитражного процесса по делу о банкротстве и передан на разрешение внесудебного органа. Действующее арбитражное процессуальное законодательство предпосылок для этого не содержит. Кроме того, необходимо учитывать, что государственный орган по делам о банкротстве может и сам выступать в процессе в качестве одного из кредиторов, что ставит иных кредиторов в заведомо неравное положение. Более точным представляется подход к этому вопросу, закрепленный в распоряжении Госкомимущества Российской Федерации от 4 марта 1994 года № 460-р "О некоторых мерах по реализации постановлений Правительства РФ о несостоятельности (банкротстве)". Этим актом территориальным агентствам Федерального управления по делам о несостоятельности (банкротстве), утвердившим Положение о территориальном агентстве, предоставлено право определять с согласия кредиторов, выраженного решением их собрания, условия и критерии конкурса при назначении арбитражного управляющего. Однако организация и проведение конкурса должны быть все же поручены арбитражному суду, а не территориальному агентству.

В проекте анализируемого закона предрешен и вопрос о введении внешнего управления. Данная оздоровительная процедура вводится арбитражным судом при наличии бесспорных требований к должнику. Наличие бесспорных требований считается установленным, если: имеется решение суда о взыскании с должника денежных сумм; должник признал требования кредиторов либо не заявил в установленный срок возражений по предъявленным ему требованиям; дело о банкротстве возбуждено по заявлению должника (пп. 1, 2 ст. 14). Полагаем, что такое нормативное решение данного сложного узла вопросов, связанных с банкротством, будет более эффективно влиять на исход рассматриваемых судом дел.

На практике возникают сложности при реализации арбитражным управляющим своих функций, предусмотренных п. 6 ст. 12 Закона о банкротстве. Связано это с тем, что арбитражному управляющему предоставлены некоторые права (например, право отстранять руководителя от выполнения обязанностей по управлению предприятием-должником) еще до того, как собрание кредиторов утвердит разработанный им план проведения внешнего управления имуществом должника. Однако если собрание кредиторов не утвердит план, арбитражный суд вынужден будет вынести определение об отмене внешнего управления имуществом должника или оставить его в силе, назначив нового арбитражного управляющего. И как быть, если новый арбитражный управляющий не сочтет необходимым отстранить руководителя предприятия-должника от выполнения его обязанностей? Да и как вообще рассматривать действия арбитражного управляющего по слому существующей управленческой структуры предприятия-должника, пока нет утвержденного плана его действий по выводу предприятия из кризисного состояния? Разве реорганизация управления не является элементом указанного плана?

В Законе о банкротстве эти функции арбитражного управляющего разведены: план внешнего управления он обязан представить собранию кредиторов не позднее чем в трехмесячный срок со дня своего назначения.

Полагаем, что в этой части законодательство о несостоятельности (банкротстве) предприятий нуждается в изменении и дополнении. Следует четко определить правовой статус арбитражного управляющего, обозначить его функциональные права и обязанности в отношении имущества должника, кредиторов, третьих лиц.

В проекте нового закона о банкротстве рассматриваемая противоречивая проблема решается весьма радикальным образом. С введением внешнего управления собственник имущества (активов) должника и уполномоченный им орган, учредители (участники) должника лишаются права распоряжаться активами должника; арбитражным судом назначается арбитражный управляющий, а менеджер должника юридического лица отстраняется от управления. К арбитражному управляющему переходят правомочия всех органов должника юридического лица, за исключением правомочий, переходящих другим лицам (ст. 14, 16). Эффективность этих норм будет проверена правоприменительной практикой при условии, что новый закон о банкротстве будет принят. Но уже сейчас ясно, что в нем устраняется явный пробел действующего закона о банкротстве в части соотношения органов руководства и управления должника юридического лица и полномочий арбитражного управляющего. В арбитражной практике дело доходило до курьезов: при назначенном арбитражном управляющем должника и отстраненном руководителе Совет директоров акционерного общества-должника уполномочил вопреки требованию арбитражного управляющего "своего" представителя в арбитражный суд, где рассматривался спор о признании недействительным договора аренды государственного имущества, арендатором по которому был сам должник. Арбитражный же управляющий доказывал неполномочность указанного представителя при рассмотрении вопросов, связанных с имущественными активами должника, находящегося в режиме внешнего управления.

Заслуживает внимания и идея проекта закона о банкротстве (несостоятельности) о придании институту внешнего управления некоего универсального средства реабилитации должника. В рамках внешнего управления здесь возможно применение целого комплекса мер, а именно: продажа бизнеса должника юридического лица; продажа его имущества (активов); повышение эффективности деятельности должника; исполнение обязательств должника третьими лицами; обмен долгов на акции; уступка прав требований должника; заключение мирового соглашения; иные действия, предусмотренные законом (ст. 70). При таком подходе возможна лишь одна альтернатива банкротству должника - его реабилитация в рамках внешнего управления, осуществляемого арбитражным управляющим.

Нет ясности в практике арбитражных судов и при решении вопроса о том, с какого момента арбитражный управляющий, назначенный судом, может приступить к осуществлению своих функций. Порой случалось, что арбитражный управляющий на следующий день после назначения приступал к исполнению своих обязанностей: издавал приказы об увольнении работников, отстранял от должности прежнего руководителя предприятия-должника, совершал иные распорядительные действия. Но так как внешнее управление введено по ходатайству кредиторов, отстраненное руководство предприятия-должника лишалось возможности подать апелляционную жалобу на определение суда первой инстанции о приостановлении производства по делу о несостоятельности (банкротстве) должника. Эта противоречивая ситуация затрагивает проблему правовой оценки определения, которое выносит арбитражный суд при введении внешнего управления, и касается приостановления производства по делу о несостоятельности (банкротстве) должника, назначении внешнего управления и арбитражного управляющего. Это определение состоит из трех относительно самостоятельных элементов (определений). Объединяет же их то, что они являются незавершенными судебными актами. Однако по своей значимости они неодинаковы, а потому возможность их обжалования различна. В соответствии с Арбитражным процессуальным кодексом РФ определения арбитражного суда могут быть обжалованы только в случаях, предусмотренных этим законом (ст. 160 АПК). Приостановление производства по делу (в том числе и при заявлении о банкротстве предприятия-должника) относится к таким случаям (ст. 84). Определения о назначении внешнего управления имуществом должника и арбитражного управляющего обжалованию не подлежат. Нет на этот счет и указаний законодателя, что провоцирует арбитражные суды вводить внешнее управление с момента вынесения определения об этом. При рассмотрении одного дела такого рода арбитражный суд назначил арбитражного управляющего и потребовал в срок менее одного месяца представить кредиторам план внешнего управления. Это означает, что определение подлежало немедленному исполнению.

А между тем, хотя в законе и не закреплена возможность обжалования определений о введении арбитражным судом внешнего управления и назначении арбитражного управляющего, это вовсе не означает, что они вступают в силу с момента их принятия. Их природа основывается на определении о приостановлении производства по делу о несостоятельности (банкротстве) должника, относительно самостоятельными элементами которого они и являются. И с вступлением в силу определения о приостановлении производства о несостоятельности (банкротстве) должника вступают в силу и определения о внешнем управлении и арбитражном управляющем. Вступает же в силу это единое определение в порядке, предусмотренном для решений арбитражного суда (ст. 84, 135, 160 АПК РФ). Как видно, действующее законодательство предусматривает вступление в силу определений о приостановлении производства по делам о несостоятельности (банкротстве) и о применении к должнику реорганизационной процедуры (внешнее управление, санация) только по истечении месячного срока с даты их вынесения. При обжаловании этих определений заявитель должен просить суд отменить прежде всего определение о приостановлении производства по делу о несостоятельности (банкротстве) должника, и при удовлетворении жалобы дело передается на рассмотрение суда первой инстанции (п. 3 ст. 160 АПК РФ).

В проекте нового закона о банкротстве дана иная, и не лучшая, на наш взгляд, развязка этих проблем. В нем намечен существенный отрыв определения о приостановлении дел о банкротстве от определения о назначении внешнего управления и арбитражного управляющего. В силу ст. 14 проекта определения о внешнем управлении и арбитражном управляющем вступают в силу с момента их вынесения.

Вопрос же о вступлении в силу определения о приостановлении производства по делу о банкротстве решается в проекте закона посредством общей отсылочной нормы: "иные определения арбитражного суда могут быть обжалованы в апелляционном порядке только в случаях, предусмотренных настоящим законом и АПК РФ".

По АПК РФ (ст. 84, 135, 160) определение о приостановлении производства о банкротстве вступает в силу спустя месяц после его вынесения. Таким образом, если модель проекта обретет силу закона, будет иметь место вступление в силу определения о внешнем управлении и арбитражном управляющем при не вступившем в силу определении о приостановлении производства по делу о банкротстве, на базе которого возникло внешнее управление. Полагаем, при доработке проекта закона о банкротстве (несостоятельности) данная несогласованность должна быть устранена. Но если законодатель приурочит вступление в силу всех указанных определений с момента их вынесения, понадобится внести изменения в соответствующие нормы АПК РФ. По нашему мнению, судьба определений о внешнем управлении, носящих производный характер, должна быть поставлена в прямую зависимость от определения о приостановлении производства по делу о банкротстве должника. Действующий же порядок вступления последнего в силу целесообразно сохранить.

Примечание.

1 См.: Витрянский В. Банкротство: ожидания и реальность // Экономика и жизнь, 1994, № 49.