166771 (Правовое регулирование кредитных отношений в Украине), страница 8

Сам порядок погашения кредита определяется кредитным договором. Погашение кредита может осуществляться:

• единовременно (предусматривает возврат кредита в полной сумме в обусловленный срок);

• в рассрочку (предусматривает периодическую оплату платежей в соответствии с поступлением средств от реализации продукции (выполнения работ, предоставления услуг) и других доходов).

В случае, если заемщик не имеет возможности уплатить долг, последний взыскивается с гарантов (поручителей). Заемщик также не освобождается от погашения долга по кредиту, уплаты процентов и пени при наступлении каких-либо обстоятельств, в том числе независящих от заемщика.

Банк осуществляет контроль за исполнением заемщиком условий кредитного договора, целевым использованием кредита, своевременным и полным погашением и уплатой процентов по нему. Этим этапом и заканчивается процедура получения кредита.

В экономической литературе отмечают, что на протяжении всего срока действия кредитного договора банк поддерживает деловые контакты с заемщиком, осуществляет проверки состояния сохранности заложенного имущества. [28. С.171].

Ежеквартально осуществляется анализ хозяйственной деятельности заемщика, его финансового состояния согласно утвержденному порядку, при необходимости проводятся проверки на местах денежных и расчетных документов, бухгалтерских записей, отчетных документов, а также состояния предоставленного банку залога. По каждому заемщику банк формулирует досье, в котором систематизируется вся информация, полученная при оформлении займа и контроле за его движением, копии кредитного договора, договоров залога, гарантии (поручительства) и др. В досье по каждому кредиту отдельно необходимо вести контрольный лист.

Если результаты систематического контроля свидетельствуют об ухудшении финансового состояния заемщика и возможность задержки в расчетах по кредиту, то вопрос исполнения условий договора подлежит рассмотрению руководством банка. В таком случае заемщику могут предложить рассмотреть возможность уменьшения расходов, взыскания дебиторской задолженности, ускорения реализации продукции, реализации остатков материальных ценностей или залога и т.п.

При выявлении фактов использовании кредита не по целевому назначению банк имеет право досрочно расторгнуть кредитный договор, что является основанием для взыскания всех средств в пределах обязательства заемщика по кредитному договору, согласно действующему законодательству. [12.].

В соответствии с п.28 Положения НБУ «О кредитовании в случае несвоевременного погашения долга по кредиту и уплаты процентов при отсутствии договоренности об отсрочки погашения кредита банк имеет право применить штрафные санкции в размерах, предусмотренных кредитным договором. [11.].

В случае отказа заемщика от уплаты долга банк взыскивает их в претензионном порядке.

С целью ускорения расчетов по просроченным кредитам учреждения банка могут использовать такие формы, как уступка права требованиям и перевод долга.

Согласно ст.197 Гражданского кодекса Украины в период действия обязательств может осуществляться замена кредитора или должника. Кредитор (банк) может передать свои права по обязательству другому лицу, оформив это соглашением об уступке права требования. Уступка права требования оформляется письменным договором с сообщением об этом должнику.

Перевод долга оформляется письменным соглашением между первичным должником и новым должником, в котором должно быть отображено перевод какого конкретно долга осуществляется и на каких условиях.

Делая вывод по данному вопросу, хочу предоставить разработки перспективного законодательства, сделанные учеными-цивилистами в науке.

В ст.1115 проекта нового ГК Украины дано определение кредитного договора.

Кредитный договор – это договор, по которому банк или иная кредитная организация (кредитодатель) обязуется предоставить деньги (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить денежную сумму и уплатить проценты за нее. К отношениям по кредитному договору применяются правила, регулирующие заем, если иное не предусмотрено этими правилами и не вытекает из сущности кредитного договора.

Предусмотрено право кредитодателя от предоставления заемщику предусмотренного договором кредита полностью или частично в случае нарушения процедуры признания заемщика неплатежеспособным или при наличии иных обстоятельств, которые явно свидетельствуют о том, что предоставленная заемщиком сумма не будет возвращена своевременно.

Заемщик имеет право отказаться от получения кредита полностью или частично, известив об этом кредитодателя до установленного договором срока его предоставления, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором.

В случае нарушения заемщиком предусмотренного кредитным договором обязательства целевого использования кредита, кредитодатель имеет право также отказаться от дальнейшего кредитования заемщика по договору.

Делая вывод по данному вопросу, следует отметить, что в стране с рыночной экономикой отношения между предприятиями, учреждениями и гражданами всех форм собственности именно на договорной основе, поэтому качество, профессионализм заключения, в частности, кредитных договоров, и тем более исполнения, зависит от соответствующей законодательной базы, платежеспособности и порядочности партнеров. Все это в свою очередь влияет на повышение эффективности и благосостояния экономики.

3.3. Способы обеспечение возвратности кредитов.

Возврат кредита предусматривает реальное свойство кредитных отношений и на практике находит свое выражение в определенном механизме. Этот механизм базируется, с одной стороны, на экономических процессах, лежащих в основе возвратности кредита, с другой – на правовых отношениях кредитора и заемщика, возникающих из кредитного договора.

Экономической основой возвратности кредита является то, что кредитор выбирает такие сферы вложения заемных капиталов, количественные параметры займа, методы из погашения, условия кредитного договора, при которых создавались бы такие предусловия, при которых кредит можно погасить своевременно.

Международный опыт деятельности банков разработал механизм организации возвратности кредита, который включает в себя: а) порядок погашения займа за счет выручки (дохода); б) юридически закрепленный порядок погашения в кредитном договоре; в) использование различных форм обеспечения возвратности и своевременности обратного движения займа.

Под формой обеспечения возвратности кредита следует понимать конкретный источник погашения наличного долга, юридическое оформление права кредитора на его использование. Если механизм погашения займа за счет выручки (дохода) и его закрепление в кредитных договорах является основой предусловия возврата кредита, то определенная форма обеспечения возвратности представляет собой гарантию этого возврата.

Таким образом, в банковской практике источники погашения разделяют на главные и вспомогательные. [26. С.161.].

Главными источниками является выручка от реализации продукции, доход, который поступает к заемщику. Но более реальная гарантия возврата кредита является выручка только финансово стойких предприятий. К ним относятся: предприятия, имеющие высокий уровень рентабельности и высокую обеспеченность собственным капиталом. В таких предприятиях происходит не только систематическое пополнение денежных средств, но и прирост их в части образования прибыли.

Для финансового стойких предприятий, которые являются первоклассными клиентами банка, юридическое закрепление в кредитном договоре погашения займа за счет выручки является достаточным.

Часто в практике возникает ситуация, когда имеется угроза несвоевременного поступления выручки. Фактор риска могут быть связаны как с процессом производства или реализацией ценностей, так и состоянием расчетов с покупателями, изменением конъюктуры рынка, сезонными колебаниями и др.

В любом случае возникает необходимость иметь дополнительные гарантии возвратности кредита. Кредиты, которые предоставляются банком, в основном обеспечиваются залогом.

Большое значение для обеспечения кредита имеют предусмотренные законодательством или договором виды его обеспечения: поручительство, гарантия, неустойка (штраф, пеня), залог. Положение «О кредитовании « лишь называет виды обеспечения кредита, не разъясняя особенностей их применения.

Виды обеспечения кредита (способы обеспечения исполнения кредитных обязательств) – это специальные меры, не имеющие общего значения и назначаемые по договоренности сторон или по указанию закона. Самостоятельное существование способов обеспечения исполнения кредитных обязательств невозможно. Если недействительно само кредитное обязательство, то недействительным является и способ его обеспечения.

Исполнение обязательств по возврату кредита и уплате процентов за его использование может быть обеспечено поручительством или гарантией. Это дополнительные обязательства, оформленные договором между кредитором по кредитному обязательству (банком) и поручителем (гарантом) для обеспечения исполнения кредитного (основного) обязательства.

Согласно ч.1 ст.191 ГК Украины поручительство – это договор, по которому поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за выполнение последним своего обязательства в полном объеме или в части. В отличие от поручительства, в законодательстве непосредственно не указывается договорный характер гарантии.

В соответствии с разъяснением Президиума Высшего хозяйственного суда Украины «О некоторых вопросах практики разрешения споров, связанных с заключением и исполнением кредитных договоров» от 06.10.94 г. № 02-5/706, основанием для возложения ответственности за невыполнение заемщиком обязательств по кредитному договору является договор, заключенный между банком (кредитором) и поручителем (гарантом). Тем самым Высший хозяйственный суд Украины подтвердил правовую природу гарантии как договора, т.е. двусторонней (многосторонней) сделки. [ 12.].

Под страхом недействительности договор поручительства должен быть заключен в письменной форме (ст.191 Гражданского кодекса Украины). Эта норма применяется и к гарантии.

Как разъяснил Президиум Высшего хозяйственного суда Украины, одним из доказательств заключения договора гарантии является письменное уведомление банка (письмо, телеграмма, телетайпограмма, телефонограмма и т.п.) – гаранта о том, что банк принимает от последнего гарантийное письмо. Также можно считать установленными договорные отношения между банком и гарантом, если в договоре банка с заемщиком есть ссылка на направленное банку гарантийное письмо и банк против этого не возразил. Если в кредитном договоре такая ссылка отсутствует, следует считать, что договорные отношения банка и гаранта не установлены.

Президиум разъясняет, что если структурная единица получила от юридического лица, в состав которого она входит, надлежащим образом оформленные полномочия на заключение от его имени договора гарантии или поручительства, тогда то обстоятельство, что в тексте договора отсутствуют ссылки на то, что такой договор заключен от имени юридического лица в соответствии с предоставленными полномочиями, само по себе не может быть основанием для признания договора недействительным. В таких случаях следует считать, что договор заключен от имени юридического лица.

К поручителю, выполнившему обязательство за заемщика, переходят все права кредитора по кредитному договору. В отличие от поручителя, гарант, выполнивший обязательство, не занимает место кредитора (взамен банка) и не пользуется правом регрессного требования к должнику о возврате выплаченных сумм.

Использованием поручительства и гарантии не исчерпываются возможности обеспечения исполнения кредитных обязательств. Наряду с поручительством (гарантией) или помимо них могут использоваться другие способы, например, неустойка (штраф, пеня).

В соответствии со ст.179 ГКУ неустойка – это определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае невыполнения или ненадлежащего выполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения.

Пеня (разновидность неустойки) – это денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в процентном отношении к сумме просроченного платежа (невыполненного обязательства) за каждый день просрочки.

Неустойки (пеню) иногда отождествляют с платой за предоставленный кредит, которая выражается в процентной ставке за его использование, в то время как неустойка является дополнительной обязанностью должника и мерой имущественной ответственности.

В соответствии с п.49 Положения НБУ «О кредитовании» в кредитных договорах необходимо предусматривать ответственность заемщика за несвоевременный возврат кредита и процентов за его использование в виде взыскания кредитором пени в размере 0,5 процента и более за каждый день просрочки в установленном действующим законодательством порядке.

Похожее положение предусмотрено в п.7 разъяснения Президиума Высшего хозяйственного суда Украины от 06.10.94 г.: при невыполнении заемщиком обязательства о возврате кредита и процентной ставки в установленный договором срок к нему может быть применена имущественная ответственность в соответствии с Законом Украины «Об ответственности за несвоевременное выполнение денежных обязательств» [?], при условии, что конкретным договором не установлен конкретный размер такой ответственности в виде пени.

Использование залога как способа обеспечения исполнения обязательства подробно регламентировано Законом Украины «О залоге» [6.] и подлежит конкретизации в договоре залога.

Предметом залога согласно вышеназванному Закону Украины «О залоге» от 02.10.92 г. может быть:

• ипотека (земля, недвижимое имущество);

• товары в обороте либо в переработке (сырье, полуфабрикаты, комплектующие изделия, готовая продукция);

• заклад (движимое имущество, которое может передаваться во владение банку);

• имущественные права (право требования, которое принадлежит заемщику);

• ценные бумаги.

Залог недвижимого имущества является отличительной чертой одного из кредитов – ипотечного кредита, предусмотренного Положением НБУ «О кредитовании».

С проведением приватизации появляется все большее число объектов недвижимого имущества, которые привлекательны в качестве предмета залога при кредитовании, в особенности земли, поэтому ипотечный кредит имеет перспективы развития в Украине. [29. С.642.].

Обеспечение кредитного договора залогом имущества возможно двумя путями. Во-первых, договор о залоге может быть самостоятельным, т.е. отдельным по отношению к кредитному договору. Этот путь предпочтительнее в случаях, когда предметом залога является недвижимое имущество (т.е. при заключении договора ипотеки), а также транспортные средства, космические объекты, товары в обороте или переработке, поскольку в этих случаях закон требует нотариального удостоверения договора залога. При включении условия о залоге вышеперечисленного имущества в кредитный договор последний также потребует нотариального удостоверения, что в практике затруднит применение залога для обеспечения кредитного договора.