145634 (Система права и система законодательства), страница 4

Комплексные образования в системе законодательства складываются в зависимости от объекта правового ре­гулирования и системы государственного управления. К ним можно отнести природоохранительное, транс­портное законодательство, нормативные акты, опреде­ляющие правовое положение отдельных социальных групп (молодежи, женщин, ветеранов).

3.1. Пробелы в законодательстве. Применение права по аналогии.

В правоприменительной практике иногда возникают ситуации, когда спорное отношение имеет правовой характер, входит в сферу правового регулирования, но не предусмотрено конкретной нормой права. Правоприменитель обнаруживает пробел в законодательстве.

Пробел в законодательстве - это отсутствие кон­кретной нормы, необходимой для регламентации отно­шения, входящего в сферу правового регулирования.

Круг общественных отношений, составляющих сферу правового регулирования, устанавливается законодате­лем двумя способами.

Во-первых, каждая юридическая норма регулирует отдельный вид общественных отношений, признаки ко­торого описываются в ее гипотезе. Таким образом, каждая норма имеет свои «участок» в общей сфере правового регулирования. Совокупность подобных «участков», если иметь в виду все без исключения нормы какой-либо отрасли, и составит общую сферу правового регулиро­вания данной отрасли.

Во-вторых, круг отношений, которые признаются пра­вовыми, законодатель закрепляет по отраслям права по­средством специализированных норм. Такие нормы пред­назначены для установления круга отношений, входя­щих в сферу правового регулирования. Так, ст. 2 ГК РФ имеет заголовок «Отношения, регулируемые гражданским законодательством». В ч. 1 названной статьи предусмотре­но, что «гражданское законодательство определяет право­вое положение участников гражданского оборота, основа­ния возникновения и порядок осуществления права соб­ственности и других вещных прав, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности (интеллек­туальной собственности), регулирует договорные и иные обязательства, а также другие имущественные и связан­ные с ними личные неимущественные отношения, осно­ванные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников». В ст. 2 «Отношения, регулируемые семейным законодательством» Семейного кодекса РФ записано: «Семейное законодательство ус­танавливает условия и порядок вступления в брак, прекращения брака и признания его недействительным, регулирует личные неимущественные и имущественные отношения между членами семьи: супругами, родителями и детьми (усыновителями и усыновленными), а в слу­чаях и в пределах, предусмотренных семейным законо­дательством, между другими родственниками и иными липами, а также определяет формы и порядок устройст­ва в семью детей, оставшихся без попечения родите­лей». Аналогичным образом фиксируется круг правовых отношений и в других отраслях права.

Вместе с тем для правоприменителя недостаточно определить правовой характер рассматриваемого случая. Ему необходимо знать, каковы его правовые последст­вия. Эту информацию он может получить лишь из конкретных норм, в диспозициях которых сформулиро­ваны в общем виде права и обязанности сторон. Если таких норм нет, то налицо пробел в законодательстве.

Пробелы в законодательстве существуют в основном вследствие двух причин: во-первых, в результате появ­ления новых общественных отношений, которые в мо­мент принятия закона не существовали и не могли быть учтены законодателем; во-вторых, из-за упущений при разработке закона.

В таких ситуациях обычно используются специаль­ные приемы: аналогия закона и аналогия права.

Аналогия закона — это применение к не урегулирован­ному в конкретной норме отношению нормы закона, регламентирующей сходные отношения. Необходимость применения данного приема заключается в том, что решение по юридическому делу обязательно должно иметь правовое основание. Поэтому если нет нормы, прямо предусматривающей спорный случай, то надо отыскать норму, регулирующую сходные со спорным отношения. Правило найденной нормы и используется в качестве правового основания при принятии решения по делу.

Применение аналогии закона в случаях обнаружения пробела предусмотрено законодателем. Так, в ст. 10 Гражданского процессуального кодекса РСФСР записа­но: «В случае отсутствия закона, регулирующего спор­ное отношение, суд применяет закон, регулирующий сходные отношения». Область применения аналогии закона достаточно обширна, поскольку в соответствии со ст. 1 ГПК РСФСР в порядке гражданского судопро­изводства рассматриваются дела по спорам, возникаю­щим из гражданских, семейных, трудовых, администра­тивно-правовых отношений. Приведем один из приме­ров. В последние годы в стране появилось множество частных фирм, оказывающих правовую помощь гражда­нам и юридическим лицам. Однако возмещение расхо­дов на эти услуги процессуальным законом не предус­мотрено. Поэтому, например, истец, понесший расходы на юридическую помощь, хотя и выигрывал дело, не мог взыскать такие расходы с ответчика. В настоящее время в судебной практике при рассмотрении подобных дел используется аналогия закона: правило ст. 91 ГПК РСФСР, предусматривающей возможность взыскания расходов по оплате юридической помощи адвокатов - членов юри­дической консультации, признается правовым основани­ем для возмещения расходов по оплате помощи, оказан­ной юридическими фирмами.

Заметим, что в связи с возрождением в России част­ного права и расширением гражданских свобод сфера применения аналогии закона соответственно сужается. Об этом говорит определение аналогии в Гражданском кодексе Российской Федерации: в ч. 1 ст. 6 зафиксиро­вано, что в случаях, когда «отношения прямо не урегу­лированы законодательством или соглашением сторон и отсутствует применимый к ним обычай делового оборо­та, к таким отношениям, если это не противоречит их существу, применяется гражданское законодательство, регулирующее сходные отношения (аналогия закона)». В гражданском праве, следовательно, для применения аналогии закона недостаточно отсутствия нормы, прямо регулирующей спорное отношение. Необходимо также отсутствие соглашения сторон и применимого к спорно­му случаю обычая делового оборота.

Аналогия права - это применение к не урегулирован­ному в конкретной норме спорному отношению при отсутствии нормы, регулирующей сходные отношения, общих начал и смысла законодательства.

Общие начала и смысл законодательства есть не что иное, как принципы права (общеправовые и отраслевые). При аналогии права принципы выполняют непосредст­венно регулирующую функцию и выступают единствен­ным нормативно-правовым основанием правоприменительного решения.

Применение аналогии права, таким образом, обосно­вано при наличии двух условий: при обнаружении пробела в законодательстве и при отсутствии нормы, регулирующей сходные отношения, что не дает возмож­ности использовать аналогию закона.

Новое гражданское законодательство внесло неко­торые изменения в процедуру применения аналогии права. В ч. 2 ст. 6 Гражданского кодекса РФ записано: «При невозможности использования аналогии закона права и обязанности сторон определяются исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства (аналогия права) и требований добросовестности, разумности и справедливости». Иначе говоря, правоприменитель, используя аналогию права, руководствуется не только отраслевыми (общие начала и смысл законо­дательства), но и общеправовыми (требования добросо­вестности, разумности и справедливости) принципами.

3.2. Юридический процесс

Процесс буквально переводится как «движение впе­ред». В юридической практике он означает порядок осуществления деятельности следственных, администра­тивных, судебных органов. Близким ему по значению является термин «процедура» - официально установ­ленный порядок при обсуждении, ведении какого-либо дела.

Важнейшие особенности юридического процесса за­ключаются в том, что он урегулирован процессуальны­ми нормами, а направлен на реализацию норм матери­ального права. Поэтому чтобы понять, что такое юриди­ческий процесс, каковы его место и назначение в пра­вовой практике, необходимо помнить, что роль матери­альных и процессуальных норм в правовом регулирова­нии различна.

Нормы материального права определяют субъектив­ные права, юридические обязанности, юридическую от­ветственность граждан и организаций, т. е. составляют основное содержание права. Существенными признаками права, как уже отмечалось, являются его обеспеченность возможностью государственного принуждения, связь с государством. Это означает, что органы государства активно включаются в деятельность, направленную на реализацию права, на проведение его в жизнь. Подобная разнообразная деятельность и обозначается термином «юридический процесс». Связь и единство орава и про­цесса отмечены К. Марксом: «Материальное право ... имеет свои необходимые, присущие ему процессуальные формы... Один и тот же дух должен одушевлять судеб­ный процесс и законы, ибо процесс есть только форма жизни закона, следовательно, проявление его внутрен­ней жизни» ³. Таким образом, процесс вторичен по отно­шению к материальному праву, произволен от него, является формой его жизни. Аналогичный вывод можно сделать относительно процессуальных норм, регулирую­щих процессуальное производства

К. Маркс в своих выводах следовал континентальной традиции, заложенной шкалой естественного права. Прин­ципиально иное место занимает юридический процесс в англосаксонской правовой системе. Здесь судебные про­цедуры явились основой развития правовой системы. Судьи должны были строжайшим образом соблюдать все процессуальные правила при установлении факти­ческих обстоятельств рассматриваемого дела, но не были связаны какими-либо нормами при вынесении решения по нему. Лишь постепенно стремление к един­ству и непротиворечивости судебной практики привело к становлению прецедентного права. Судебный преце­дент стал основным источником права в Англии, т. е. материальное право сформировалось на базе юридичес­кого процесса.

В современной правовой науке юридический процесс получил более широкую трактовку и связывается не только с правоприменением, но и с правотворчеством. Законодательный процесс осуществляется на основе соответствующего регламента и рассматривается как разновидность юридического процесса, поскольку регла­мент содержит процессуальные нормы, регулирующие порядок законодательной деятельности.

Юридический процесс - это урегулированный про­цессуальными нормами порядок деятельности компе­тентных государственных органов, состоящий в подго­товке, принятии и документальном закреплении юри­дических решений общего или индивидуального харак­тера.

В правовом государстве или в государстве, которое стремится стать правовым, вся деятельность органов и должностных лиц должна быть организована так, чтобы она протекала в определенных правовых формах, т. е. по заранее установленным юридическим правилам.

Особенности юридического процесса заключаются в следующем. Во-первых, это властная деятельность компетентных органов и должностных лиц; во-вторых, это деятельность, осуществление которой урегулировано процессуальными нормами; в-третьих, это деятельность, направленная на принятие юридических решений общего (нормативные акты) или индивидуального (акты приме­нения права) характера.

Юридический процесс - это сложная, длящаяся во времени деятельность, состоящая из процессуальных стадий, которые имеют строго определенную последовательность. По содержанию он представляет собой цепь взаимосвязанных процессуальных действий и процессу­альных решений, фиксируемых в соответствующих до­кументах. Например, в ходе расследования уголовного дела следователь выполняет такие процессуальные дей­ствия, как осмотр места происшествия, обыск, допрос свидетеля, изъятие вещественных доказательств и т.д., и выносит различные процессуальные решения — поста­новления о возбуждении уголовного дела, о производст­ве обыска в квартире подозреваемого, о привлечении лица в качестве обвиняемого и т. п. При этом следова­тель, принимая процессуальные решения и выполняя процессуальные действия, руководствуется требования­ми уголовно-процессуального закона. На законодатель­ном уровне регламентируются также принятие законов в парламенте, рассмотрение дел об административных правонарушениях, работа комиссий по назначению пен­сий, деятельность всех иных органов правотворчества и правоприменения.

По характеру принимаемых решений юридический процесс может быть правотворческим и правоприменительным.

Результат правотворческого процесса - нормативные правовые акты. Процедуры принятия нормативных актов и степень урегулированности этих процедур процессу­альными нормами существенно различаются в зависи­мости от органа правотворчества: парламент, Президент, министр, областная дума, губернатор области, руководи­тель предприятия и т.д. Особую значимость имеет законодательный процесс, а потому со стадии законода­тельной инициативы и до вступления закона в силу он регулируется Конституцией Российской Федерации, фе­деральными законами, регламентами Государственной Думы и Совета Федерации.

Результат правоприменительного процесса - принятие индивидуального юридического решения по рассматри­ваемому делу или вопросу. Процедуры принятия правоприменительных решении многообразны. Они более просты для органов и должностных лиц исполнительно-распорядительной власти (указ Президента РФ о назна­чении на должность министра, приказ руководителя о приеме работника на работу и т. п.). Наиболее сложны процедуры принятия актов юрисдикционных органов, правоприменительный процесс в которых в зависимости от характера принимаемого решения подразделяется на следующие виды: