121438 (Правовая охрана компьютерных программ), страница 2

Автор может практически полностью передать правообладателю все экономически значимые правомочия на весь срок их существования.

Причем, если программа создана по служебному заданию ("служебное произведение"), такое согласие презюмируется, и имущественные права возникают не у автора, а у работодателя (если в договоре не оговорено иное).

Личные и имущественные права авторов

Закон сохранил существующее в российском авторском праве разделение на имущественные и личные неимущественные права и для таких объектов, как компьютерные программы. К личным правам ст.9Закона от 23 сентября 1992 г. относит:

- право авторства, т.е. право считаться автором программы для ЭВМ или базы данных;

- право на имя, т.е. право определять форму указания имени автора в программе для ЭВМ или базе данных: под своим именем, под условным именем (псевдонимом) или анонимно;

- право на неприкосновенность (целостность), т.е. право на защиту как самой программы для ЭВМ или базы данных, так и их названий от всякого рода искажений или иных посягательств, способных нанести ущерб чести и достоинству автора.

Закон от 9 июля 1993 г. предусматривает кроме того:

- личное неимущественное право на обнародование (п.1 ст.15),т.е. действие, впервые делающее произведение доступным для всех путем опубликования, публичного показа или др.способами;

- право на отзыв (п.2 ст.15), т.е. право отказа от принятого решения об обнародовании произведения при условии возмещения пользователю причиненных таким решением убытков. Однако автор не имеет права на отзыв в случае создания им "служебного произведения".

Имущественные права, согласно Закону "О правовой охране программ для ЭВМ", предоставляют исключительное право осуществлять и(или) разрешать осуществление следующих действий:

1) выпуск в свет программы для ЭВМ или базы данных - это предоставление экземпляров программы для ЭВМ или базы данных с согласия автора неопределенному кругу лиц (в т.ч. путем записи в память ЭВМ и выпуска печатного текста) при условии, что количество таких экземпляров должно удовлетворить потребности этого круга лиц,принимая во внимание характер указанных произведений. Заметим, что эта норма Закона от 23 сентября 1992 г. противоречит Закону от 9июля 1993 г., который относит право на обнародование (а, как видно из определения, опубликование (выпуск в свет), по существу совпадает с обнародованием) к личным неимущественным правам;

2) воспроизведение программы для ЭВМ и базы данных (полное или частичное) в любой форме, любыми способами, т.е. изготовление одного или более экземпляров программы для ЭВМ или базы данных в любой материальной форме, а также их запись в память ЭВМ;

3) распространение программы для ЭВМ или базы данных. Согласно Закону - это предоставление доступа к воспроизведенной в любой материальной форме программе для ЭВМ или базе данных, в т.ч.

сетевыми и иными способами, а также путем продажи, проката, сдачи внаем, предоставления взаймы, включая импорт, для любой из этих целей;

4) модификацию программы для ЭВМ или базы данных, в т.ч. их перевод с одного языка на другой. Это любые их изменения, кроме адаптации, т.е. внесения изменений, осуществляемых исключительно в целях обеспечения функционирования программы для ЭВМ или базы данных на конкретных технических средствах пользователя или под управлением конкретных программ пользователя.

При внимательном анализе содержания Закона об авторском праве возникает вопрос о судьбе одного из имущественных правомочий автора - права на модификацию, которое было предусмотрено Законом о правовой охране программ для ЭВМ. Право на модификацию не рассматривается новым законом, но содержание некоторых его статей перекликается с ранее принятыми законами. Так, например, ст.15Закона от 9 июля 1993 г. сравнивает его с личным неимущественным правом на защиту произведения от искажения, а ст.16 того же закона -с имущественным правом на переработку произведения. Если признать, что с принятием Закона от 9 июля 1993 г. право на модификацию перешло в категорию личных прав автора, то, в соответствии с российской правовой доктриной, автор не может отказаться от него или передать такое право другим лицам.

Актуальность этого вопроса связана с техническим характером использования самого объекта и промышленным характером его создания.

Представим себе, что в коммерческой программе, издаваемой значительным тиражом, обнаружена ошибка, требующая исправления, или эту программу необходимо доработать. В случае, если автор программы по каким-то причинам не дает согласие на внесение изменений, фирма будет нести значительные убытки вследствие снижения продаж.

Представляется логичным, что если в трудовом контракте или договоре о передаче имущественных прав на программу будет оговорено право фирмы на модификацию программы (логично использовать именно этот термин, а не термин "переработка"), то такая фирма-правообладатель может вносить в программу любые изменения при условии, что они не затрагивают честь и достоинство автора. В данной ситуации возможна и ссылка на ст.5 Основ гражданского законодательства, согласно которой гражданские права не должны использоваться в ущерб интересам других лиц;

5) иное, помимо выпуска в свет, воспроизведения и распространения, использование программы для ЭВМ или базы данных,т.е. действие по их введению в хозяйственный оборот (в т.ч. в модифицированной форме). Так, правообладателю принадлежит исключительное право сдавать или разрешать сдавать в прокат экземпляры произведения (п.2 ст.16 Закона от 9 июля 1993 г.). Не признается использованием программы для ЭВМ или базы данных передача средствами массовой информации сообщений о выпущенной в свет программе для ЭВМ или базе данных.

Необходимо отметить, что перечень имущественных прав,приведенный в Законе "О правовой охране программ для ЭВМ", также,как и перечень конкретных имущественных правомочий в п.2 ст.16Закона об авторском праве, не является исчерпывающим. Согласно п.1ст.16 указанного Закона "автору в отношении его произведения принадлежат исключительные права на использование произведения в любой форме и любым способом." Можно предположить, что такими особыми правами, которые не перечислены в п.2 ст.16, являются право на выполнение (интерпретацию) программы для ЭВМ в компьютерной системе, т.е. специфический вид использования программы, вытекающий из самого ее назначения, и право не использования программы как средства производства с целью получения определенных результатов -определенных данных, изображений и т.п.

Охрана американских произведений в России

Охрана прав американских авторов в России осуществляется на основе международных соглашений (п.1 ст.5 Закона об авторском праве). Следует заметить, что, в соответствии с Законом об авторском праве, автор произведения в этом случае определяется по законодательству государства, где имел место юридический факт,послуживший основанием для обладания авторским правом. Так как Закон об авторском праве США (ст.201) признает автором произведения,созданного по найму, работодателя, то на территории России именно фирма, в которой была создана программа для ЭВМ, будет иметь право на имя и др. личные неимущественные права вопреки общему положению российского Закона о том, что автором произведения может выступать только физическое лицо.

Таким образом, американские программы для ЭВМ и базы данных будут пользоваться правовой охраной в России по нормам российского закона.

В силу того, что действие норм авторского права имеет территориальный характер и для охраны произведений иностранных авторов в пределах границ данного государства применяется национальный закон, возникает вероятность процесса, в котором американский правообладатель и американский автор, не являющийся работником по найму, будут вести спор, связанный с распространением копий программы на территории России. Такое дело будет рассматриваться в американском суде (по месту нахождения сторон) с применением российского материального права, что в ряде случаев может привести к неожиданным последствиям. Так, даже если в договоре о передаче исключительных имущественных прав прямо указано иное имя,автор может потребовать указания в копиях, продаваемых на территории России, своего имени (осуществляя личное неимущественное право на имя), а также воспрепятствовать внесению в эти экземпляры не согласованных с ним изменений, которые, по его мнению, наносят ущерб произведению (реализуя право на защиту произведений от искажения).

Охрана произведений российских авторов за рубежом

Российские программы для ЭВМ и базы данных охраняются в США и др. странах в соответствии со Всемирной конвенцией об авторском праве (Universal Copyright Convention), за исключением случаев,когда они были впервые обнародованы на территории стран-участниц Бернской конвенции (в этом случае произведение получает защиту как Berne Convention work, т.е. на основании норм Бернской конвенции).

Поскольку эти международные соглашения предполагают предоставление иностранным произведениям национального режима правовой охраны,российские авторы и правообладатели имеют в отношении своих произведений те же права, что и американцы.

В настоящее время широко распространена "оффшорная" разработка программного обеспечения, т.е. привлечение иностранными фирмами для создания отдельных частей или законченного программного продукта российских программистов (это им очень выгодно, т.к. средняя месячная зарплата программиста в США составляет 4 тыс.USD, а в России программисту такого же класса можно платить 300-400 USD). Как правило, подобные соглашения носят характер не трудового контракта,а договора авторского заказа (сходного с договором подряда) по российскому законодательству (соответственно, Independent contractor agreement по законодательству США).

Это вполне законно: в соответствии с Основами гражданского законодательства СССР, российские граждане могут выступать как одна из сторон в подобном договоре подряда с международным элементом. Прежде всего, стороны могут выбрать любое материальное право для регулирования своих отношений по данному договору. Если положение о подлежащем применению праве не включено в договор, применяется российское законодательство как право страны,где имеет место жительства или основное место деятельности сторона,которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора. В этом случае, а также при выборе в качестве применяемого к отношениям сторон материального права российского законодательства, договор следует заключать с учетом императивных норм, содержащихся в ст.ст.30-34 Закона об авторском праве. Так,имущественные права, переданные по авторскому договору, могут впоследствии передаваться другим лицам без согласия автора, только если это прямо предусмотрено договором (п.4 ст.31). Условия договора, ограничивающие автора в будущем при создании произведения на ту же тему, являются недействительными (п.6 ст.31).

Надо отметить, что, поскольку согласно положениям п.1 ст.5Закона об авторском праве, произведения авторов - граждан России -охраняются указанным Законом непосредственно (а не в соответствии с международными соглашениями), российский автор, создавший произведение как работник по найму, во всех случаях будет признаваться автором произведения и, следовательно, именно он, а не работодатель, сможет реализовывать все личные неимущественные права,гарантированные законодательством.

Регистрация программ для ЭВМ и баз данных

Программы для ЭВМ и базы данных - это единственный вид объектов авторского права, для которого российским законодательством предусмотрена возможность официальной регистрации. Такая регистрация осуществляется Российским агентством по правовой охране программ для ЭВМ, баз данных и топологий интегральных микросхем. Эта процедура не является обязательной и не влияет на возникновение, сроки действия и объем авторского права. Однако осуществление регистрации может значительно усилить позицию зарегистрированного правообладателя в случае возникновения судебного спора.

Порядок регистрации и форма заявлений установлены "Правилами составления, подачи и рассмотрения заявок на официальную регистрацию программ для ЭВМ и баз данных", утвержденными Приказом Российского агентства по правовой охране программ для ЭВМ, баз данных и топологий интегральных микросхем от 5 марта 1993 г. N 7-п.

Согласно этому документу, регистрация программы для ЭВМ осуществляется правообладателем - физическим или юридическим лицом -непосредственно или через своего представителя. Заявка на официальную регистрацию подается на русском языке путем заполнения специальных форм, которые предоставляются агентством бесплатно. К заявке должны быть приведены сведения не только об обладателе исключительных имущественных прав, но и об авторе программы. В заполненному бланку прилагаются идентифицирующие программу материалы (распечатка части исходного текста или объектного кода программы, а также фотографии, видеозапись, звукозапись включенных в программу аудиовизуальных отображений, если они подлежат охране по нормам авторского права, и реферат). Агентство принимает решение о регистрации программы для ЭВМ и внесении ее в Государственный реестр в 2-месячный срок.

Необходимо отметить, что официальная регистрация осуществляется на основании сведений, представленных заявителем, подлинность которых агентство не проверяет. Поэтому, хотя факт регистрации и создает презумпцию достоверности сведений, указанных в свидетельстве о регистрации и реестре программ, эта презумпция является опровержимой.

За регистрацию программ для ЭВМ и баз данных взимается плата в соответствии с "Положением о регистрационных сборах за официальную регистрацию программ для ЭВМ и баз данных", которое утверждено постановлением Правительства РФ от 12 августа 1993 г. N 793. Для российских юридических лиц-правообладателей размер сборов составит не менее 10300 руб., а для физических лиц-авторов - не менее 3700руб. Размеры сборов для юридических и физических лиц-нерезидентов значительно выше - от 100 USD. За ускоренную (сроком от 15 суток до 24 час.) регистрацию программ и дополнительные услуги, оказываемые агентством взимается дополнительная плата в соответствии с "Временными тарифами РосАПО на услуги, связанные с ускоренной официальной регистрацией и правовой охраной программ для ЭВМ, баз данных и топологий интегральных микросхем", которые были утверждены приказом РосАПО от 21 июля 1993 г. N 26п, а затем дополнены и изменены приказом Рос-АПО от 27 октября 1993 г. N 37-п.

В агентстве можно зарегистрировать не только программу для ЭВМ,но и договоры на уступку как исключительных, так и неисключительных имущественных прав, причем, "Правила регистрации договоров на программы для электронных вычислительных машин, баз данных и топологии интегральных микросхем", утвержденные приказом РосАПО от 5марта 1993 г. N 9п, допускают оформление заявок даже в отношении договоров о передаче прав на программы, которые не были зарегистрированы в агентстве. Однако, если программа была зарегистрирована, то договор о полной передаче всех имущественных прав на нее подлежит обязательной регистрации и вступает в силу с момента осуществления такой регистрации (п.3 Правил). Договор о передаче неисключительных прав может быть зарегистрирован в агентстве по желанию сторон. За регистрацию договоров взимаются сборы в соответствии с "Положением о регистрационных сборах".

(С) И.Никифоров, 1994

Юридический факультет СПб ГУ

Текст документа сверен по:

"R & R", N 2, 1994 год