120989 (Закон о нотариате с комментариями), страница 28

Обеспечение доказательств, требующихся для иностранного органа, в ряде отношений сходно с обычным обеспечением доказательств. В обоих случаях нотариус обеспечивает доказательства для того, чтобы другой орган был в состоянии их всесторонне исследовать и оценить. Поэтому закон одинаково решает многие вопросы, возникающие перед нотариусом при совершении этих действий.

3. О совершении нотариального действия, предусмотренного ст. 108 Основ, может просить всякий имеющий право обращаться за его совершением гражданин РФ, российское юридическое лицо, иностранный гражданин, лицо без гражданства, а также иностранное юридическое лицо. Они должны представить нотариусу доказательства, что совершение данного действия необходимо для ведения дела в органе иностранного государства.

Закон не устанавливает каких-либо ограничений в отношении характера иностранного органа, который ведет дело. Речь может идти не только о суде, третейском суде, арбитражном суде или вообще об учреждении юстиции, но и об административном, финансовом, валютном, таможенном или ином органе другого государства. Не играет роли и вид дела, ведущегося за границей: это может быть наследственное дело, дело о продаже недвижимости, находящейся за границей, дело о расторжении брака и т.п. Доказательство обеспечивается независимо от положения дела: до его возбуждения, во время его рассмотрения, во время обжалования решения, на стадии кассационного или апелляционного обжалования и т.д.

Обеспечение доказательств, требующихся для ведения дел в органах иностранных государств, не должно, однако, производиться, если это противоречило бы суверенитету РФ или угрожало бы безопасности РФ.

Совершение данного нотариального действия регулируется общими правилами, содержащимися в разделе II Основ, и осуществляется по правилам, действующим в Российской Федерации.

Статья 109. Международный договор

Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила о нотариальных действиях, чем те, которые предусмотрены законодательными актами Российской Федерации, при совершении нотариальных действий применяются правила международного договора.

Если международный договор Российской Федерации относит к компетенции нотариуса совершение нотариального действия, не предусмотренного законодательством Российской Федерации, нотариус производит это нотариальное действие в порядке, устанавливаемом Министерством юстиции Российской Федерации.

Комментарий к статье 109

1. Часть 1 ст. 109 Основ устанавливает правило о том, что нотариус и другое должностное лицо, совершающее нотариальные действия, применяют норму международного договора не только в тех случаях, когда она расходится с правилом, которое содержится в российском гражданском или гражданско-процессуальном законодательстве, но и тогда, когда норма договора расходится с правилом российского законодательства о нотариальных действиях.

Часть 1 ст. 109 Основ имеет важное практическое значение. Российская Федерация заключила с иностранными государствами большое число международных договоров, содержащих нормы, касающиеся нотариальных действий. Количество таких договоров постоянно возрастает. Поэтому при совершении нотариального действия, затрагивающего гражданина иностранного государства либо иностранное юридическое лицо, нотариус и другое должностное лицо, совершающее это действие, должны прежде всего выяснить, не имеется ли у Российской Федерации с соответствующим иностранным государством вступившего в силу международного договора, содержащего правила по этим вопросам. В положительном случае они должны применить при совершении нотариального действия нормы этого международного договора, а не нормы российского законодательства. Вопросы же, по которым в соответствующем международном договоре нет норм, определяются правилами российского законодательства.

2. Международные договоры, заключенные Российской Федерацией с иностранными государствами, содержат большое количество норм о нотариальных действиях. В некоторых договорах имеются сходные правила, но очень часто между разными договорами имеются различия. Таким образом, правила международных договоров Российской Федерации о нотариальных действиях могут быть охарактеризованы лишь в общих чертах.

Соответствующие договоры Российской Федерации являются двусторонними. Как правило, это либо договоры об оказании правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам, либо консульские договоры (или консульские конвенции).

Характеризуя содержание норм международных договоров, следует прежде всего отметить правила, дающие консулам одной стороны право совершать нотариальные действия на территории другой стороны. При этом консулы наделяются правом совершать точно поименованные в договорах действия. Сравнение норм международных договоров с перечнем, содержащимся в российском законодательстве (ст.ст. 38 и 39 Основ), показывает, что иностранные консулы обладают по международным договорам более узкой компетенцией, чем соответствующие органы. Кроме того, во многих международных договорах содержатся различные условия, при которых консул вправе совершать разрешенное нотариальное действие. Эти условия относятся к месту, где совершается действие, или к гражданству лиц, ходатайствующих о совершении действия, либо к объекту данного действия и т.д.

Что касается видов нотариальных действий, то в международных договорах очень часто говорится о праве консула свидетельствовать верность переводов, а также верность копий документов и выписок из них. Консулам обычно дается право свидетельствовать на документах подлинность подписи граждан представляемого государства. Как правило, особо упоминается право консула удостоверять завещания граждан своего государства.

В международных договорах, заключенных Российской Федерацией, значительное внимание уделяется регулированию деятельности консула при принятии мер к охране наследственного имущества. Соответствующие правила, однако, в разных договорах существенно отличаются друг от друга. Поэтому и права консулов в различных договорах имеют различный характер и объем: от права просить о принятии мер к охране наследственного имущества до права принимать меры к охране наследства, открывшегося после смерти гражданина представляемого государства.

В ряде международных договоров Российской Федерации консулам дано право удостоверять не только завещания, но и другие сделки. Впрочем, при этом довольно часто делаются различные оговорки (о гражданстве участников сделки, о месте нахождения ее объекта и т.д.).

В некоторых договорах упоминается право консула принимать на хранение документы от граждан своего государства. Иногда предусматривается также право совершать некоторые другие нотариальные действия.

Важное практическое значение имеют нормы международных договоров Российской Федерации об освобождении от консульской легализации. Они иногда сформулированы по-разному, но смысл их в общем сходен. Например, во многих договорах об оказании правовой помощи по гражданским, семейным делам предусматривается, что документы, которые на территории одной договаривающейся стороны были выданы в установленной форме или заверены компетентным государственным органом и удостоверены официальной печатью, принимаются на территории другой договаривающейся стороны без легализации.

3. Часть 2 ст. 109 Основ внутренне связана с правилом, содержащимся в ч. 1 ст. 109 Основ. В международном договоре, в котором участвует Российская Федерация, может быть предусмотрено, что учреждения юстиции договаривающихся сторон совершают определенный вид нотариального действия. Обычно в международных договорах речь идет о нотариальных действиях, которые известны законодательству обеих договаривающихся сторон. В таком случае ни для одной из них не возникает затруднений при проведении в жизнь соответствующих норм договора. Однако может сложиться так, что в международном договоре будет говориться о нотариальном действии, которое существует лишь в одном из этих государств.

Так, некоторыми международными договорами предусматривается совершение нотариальных действий, неизвестных российскому нотариусу, например вскрытие и оглашение завещания, составленного по форме, установленной иностранным законодательством. В этом случае нотариус оглашает содержание завещания и составляет протокол о его состоянии и содержании. В протоколе указываются дата и место его составления, дата удостоверения, имя лица, представившего завещание, состояние документа (был ли он вскрыт, имеются ли зачеркнутые места и т.п.). Протокол подписывается нотариусом и лицом, представившим завещание. Этим же лицом подписывается каждая страница завещания. Если же завещание хранилось у нотариуса в запечатанном виде, все вышеуказанные действия нотариус производит единолично. К протоколу о состоянии и содержании завещания прилагается его засвидетельствованная копия, а в зависимости от требований международного договора - копия протокола и подлинник завещания. Указанные документы могут быть выданы заинтересованному лицу или высланы компетентному лицу иностранного государства по правилам исполнения поручения.

Включение в международный договор подобных правил влечет два основных вопроса. Первый - о компетенции, который решен самой ч. 2 ст. 109 Основ. Она говорит о том, что подобные действия в РФ совершаются нотариусами. Следовательно, они не могут выполняться другими органами и должностными лицами, обладающими правом совершения нотариальных действий.

Второй вопрос - о нормах, регулирующих порядок совершения таких нотариальных действий. Российское законодательство о нотариате исходит из того, что порядок совершения нотариальных действий определяется российским законодательством. Однако в российском законодательстве не может быть норм, исчерпывающе регулирующих порядок совершения неизвестного в Российской Федерации нотариального действия. Для того чтобы обеспечить исполнение международных обязательств, Основы определяют, что порядок совершения нотариальных действий устанавливается Министерством юстиции РФ.

Президент Российской Федерации Б. Ельцин

Москва, Дом Советов России

11 февраля 1993 года

N 4462-I

Справка к документу:

Тест документа по состоянию на 13.04.02

Текст Закона опубликован в "Российской газете" от 13 марта 1993 г., Ведомостях съезда народных депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации от 11 марта 1993 г., N 10, ст. 357, в ежемесячном журнале "Закон" - приложении к газете "Известия", N 3, март 1999 г.