Следственные действия
Лекция 11. Следственные действия
План лекции
Понятие следственных действий и их система.
Порядок производства задержания подозреваемого.
Порядок производства допроса свидетелей, потерпевших и производства очной ставки.
Порядок производства предъявления для опознания.
Порядок производства обыска и выемки.
Порядок контроля и записи переговоров.
Порядок производства осмотра и освидетельствования.
Рекомендуемые материалы
Порядок производства следственного эксперимента.
Порядок назначения и производства судебной экспертизы.
11.1. Понятие следственных действий и их система
Законодатель для характеристики содержательной стороны уголовного судопроизводства использует разнообразные термины: предусмотренные законом меры, включающие в себя как действия, так и решения (ст. 3, 118 УПК); все процессуальные действия (ст. 33, 102 УПК); действия следователя (ст. 46 УПК и др.); следственные действия (ст. 51,52. УПК и др.). При этом законодатель ни в специальной статье, ни в ст. 34 УПК не дал определения этих понятий и, следовательно, не разъяснил их содержания.
Представляется, что наиболее широким по объему содержания является понятие процессуальных действий, поскольку их производство так или иначе предусмотрено уголовно-процессуальным законодательством.
Этот термин охватывает собой:
1) собственно процессуальные действия, допускаемые в уголовном процессе без регламентации их производства уголовно-процессуальным законом (истребование документов, получение объяснений, производство ревизий, инвентаризаций и т. п.);
2) следственные действия;
3) судебные действия.
В свою очередь, следственные и судебные действия понимаются в широком и узком смыслах слова.
В широком смысле слова следственные и судебные действия — любые действия следователя и судьи (суда). В таком понимании к следственным действиям относят действия следователя по избранию меры пресечения, приостановлению производства, привлечению лица в качестве обвиняемого и т. д. К судебным относятся действия судьи (суда) по разъяснению прав участникам процесса, отложению судебного разбирательства, отобранию подписки о разъяснении свидетелю ответственности за дачу заведомо ложных показаний и т. д.
В узком смысле слова следственные и судебные действия — действия следователя или судьи (суда), направленные на собирание, проверку и оценку доказательств.
Изложенное соотношение уголовно-процессуальных действий можно представить следующей схемой.
Законодатель не дал перечня следственных действий в узком смысле слова. Между тем с ними связаны важные процессуальные последствия.
Важнейшим признаком следственных действий, являющихся предметом рассмотрения настоящей лекции, выступает их познавательная цель.
Другой не менее важной характеристикой следственных действий является возможность производства некоторых из них в принудительном порядке. При наличии свойства принудительности эти следственные действия производится лишь на основании специального постановления.
При наличии свойства принудительности эти следственные действия относятся к мерам уголовно-процессуального характера, поскольку преследуют не только познавательные, но и правоограничительные цели.
Для следственных действий с познавательными целями характерно детальное правовое регулирование порядка (процедуры) их производства.
Наконец, законодательный перечень следственных действий, направленных на собирание, проверку и оценку доказательств, носит исчерпывающий характер в силу ст. 69 УПК.
Следственные действия находятся во взаимосвязи, взаимодействии и взаимообусловленности. Иногда это подчеркивается законодателем. Так, ст. 123 УПК требует немедленного допроса подозреваемого после задержания лица или применения к нему меры пресечения. Следовательно, следственные действия представляют собой определенную систему.
В систему следственных действий входят:
1) задержание подозреваемого;
2) осмотр;
3) освидетельствование;
4) допрос;
5) очная ставка;
6) предъявление для опознания;
7) обыск;
8) выемка;
9) контроль и запись переговоров;
10) следственный эксперимент;
11) назначение и производство судебной экспертизы.
Отдельные авторы в систему следственных действий включают также эксгумацию трупа, получение образцов для сравнительного исследования, наложение ареста на почтово-телеграфную корреспонденцию и имущество.* Действительно, производство этих следственных действий в широком смысле слова детально урегулировано законом. Однако это обусловлено не познавательным их характером, а вторжением следователя в сферу прав и интересов личности, охраняемых Конституцией РФ. Эти следственные действия выступают лишь в качестве средств обеспечения решения иных задач, в том числе и собирания доказательств.
* Якупов Р. X. Уголовный процесс. М., 1999. С. 245.
Эксгумация трупа — средство обеспечения производства его осмотра.
Получение образцов для сравнительного исследования — средство обеспечения производства судебных экспертиз.
Наложение ареста на имущество — средство обеспечения возмещения материального вреда или возможной конфискации этого имущества.
Другая группа авторов необоснованно ограничивает систему следственных действий, исключая из нее задержание подозреваемого на том основании, что оно — одна из мер процессуального принуждения.* При этом упускается из виду, что задержание производится для установления и закрепления следов преступления (ст. 119 УПК).
* Уголовный процесс/Под ред. К. Ф. Гуценко. М., 1998. С. 206-207.
Следует отметить, что недопустимо произвольное расширение системы следственных действий, которое может повлечь юридическую ничтожность полученных фактических данных. В то же время необоснованное сокращение числа следственных действий ограничивает возможности по установлению истины по уголовному делу.
Следственные действия производятся с соблюдением ряда общих правил, к которым следует отнести производство следственных действий:
§ управомоченными органами и должностными лицами;
§ только после возбуждения уголовного дела, за исключением осмотра места происшествия;
§ с участием указанных в законе лиц, которым разъясняются права и обязанности;
§ только в дневное время, за исключением случаев, не терпящих отлагательства;
§ в месте, указанном в законе;
§ без использования средств и методов, запрещенных законом;
§ без унижения чести и достоинства участников процесса;
§ при отсутствии опасности для жизни и здоровья участников процесса;
§ с закреплением их результатов в указанных в законе документах.
Общие условия производства следственных действий следовало бы закрепить в специальной уголовно-процессуальной норме.
11.2. Порядок производства задержания подозреваемого
Порядок производства задержания подозреваемого регулируется ст. 122 УПК.
Задержание подозреваемого — урегулированное законом следственное действие, заключающееся в кратковременном ограничении свободы лица сроком до 72 часов* с помещением его в ИВС (изолятор временного содержания).
* Согласно Конституции РФ, срок задержания не может превышать 48 часов.
Общим условием задержания подозреваемого в порядке ст. 122 УПК является подозрение в совершении этим лицом преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы.
Наряду с общим, обязательным условием задержания, в законодательстве имеются факультативные условия, связанные с дипломатическим и иными иммунитетами, которые касаются иностранных граждан, депутатов, некоторых сотрудников Счетной палаты РФ, судей и т. д.
Субъектами задержания граждан являются орган дознания и следователь.
Основания задержания подозреваемого — информация, свидетельствующая о причастности лица к совершению преступления.
Лицо, подозреваемое в совершении преступления, может быть задержано при наличии одного из следующих оснований:
1) когда лицо застигнуто при совершении преступления или непосредственно после его совершения. Хрестоматийным примером задержания по этому основанию является обнаружение лица в помещении, в котором сработала охранная сигнализация;
2) когда очевидцы, в том числе и потерпевшие, прямо укажут на данное лицо как на совершившее преступление. По этому основанию обычно задерживают лиц, подозреваемых в совершении так называемых уличных и бытовых преступлений;
3) когда на подозреваемом или на его одежде, при нем или в его жилище будут обнаружены явные следы преступления. Чаще всего это основание используется при задержании лиц, подозреваемых в участии в незаконном обороте оружия или наркотиков.
При наличии иных данных подозревать лицо в совершении преступления (например, сведений о словесном портрете) оно может быть задержано, если это лицо покушалось на побег, или оно не имеет постоянного места жительства, или когда не установлена личность подозреваемого.
Мотивы задержания — правоограничительные цели. Ими являются пресечение попыток скрыться от органов расследования или суда, воспрепятствовать установлению истины, продолжать преступную деятельность, а также обеспечение исполнения приговора.
Процессуальное оформление задержания — составление протокола, в котором указываются основания и мотивы, день, час, месяц и год, место задержания, время составления протокола. Протокол подписывается задержанным и лицом, его составившим.
Обо всяком случае задержания подозреваемого орган дознания в течение 24 часов обязан сделать письменное сообщение прокурору. В течение 48 часов с момента получения извещения о произведенном задержании прокурор обязан дать санкцию на заключение под стражу либо освободить задержанного. Срок задержания не подлежит продлению.
Уголовно-процессуальному задержанию обычно предшествует фактическое задержание (захват), направленное на незамедлительное доставление лица в органы милиции для разбирательства; доставление лица в органы милиции, на которые возложена обязанность разбирательства с правонарушителями; административно-правовое задержание до 3 часов, цель которого — разбирательство с доставленным по поводу совершенного им правонарушения. Решение о возбуждении уголовного дела должно быть принято до решения об уголовно-процессуальном задержании.
Порядок задержания подозреваемого, его содержания и освобождения регулируются законом РФ от 21 июня 1995 г. «О содержании под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений» и Правилами внутреннего распорядка изоляторов временного содержания подозреваемых и обвиняемых органов внутренних дел.*
* Указанные правила согласованы с Генеральной прокуратурой РФ, утверждены Приказом МВД РФ от 26 января 1996 г. и зарегистрированы Министерством юстиции РФ 31 января 1996 г.//Российские вести. 1996.11 апреля.
11.3. Порядок производства допроса свидетелей, потерпевших и производства очной ставки
Общность процессуальной природы показаний свидетеля и потерпевшего обусловливает единый процессуальный порядок допроса этих участников процесса (ст. 155-161 УПК).
Допрос — урегулированное законом следственное действие, заключающееся в психологическом общении в виде беседы следователя с допрашиваемым с целью получения сведений, имеющих значение для правильного разрешения дела.
Вызов указанных лиц на допрос осуществляется повесткой, которая вручается под расписку. Они могут быть также вызваны телефонограммой или телеграммой. Лица, не достигшие 16 лет, вызываются через законных представителей. Иной порядок допускается лишь в случае, когда это вызывается обстоятельствами дела (ст. 155,156 УПК).
Свидетель и потерпевший допрашиваются в месте производства расследования. При необходимости можно допрашивать в месте нахождения (ст. 157 УПК).
Лица, вызванные по одному и тому же делу, допрашиваются порознь в условиях отсутствия у них возможности общаться друг с другом.
Перед допросом следователь удостоверяется в личности допрашиваемого, разъясняет ему его права и обязанности и предупреждает его об ответственности в соответствии со ст. 307, 308 УК, о чем делается отметка, удостоверяемая подписью допрашиваемого. Кроме того, ему разъясняется возможность воспользоваться свидетельским иммунитетом, о чем делается отметка в протоколе, которая также удостоверяется его подписью.
Лицам, не достигшим 16 лет, разъясняется необходимость правдиво рассказать все известное им по делу. При допросе лиц до 14 лет, а по усмотрению следователя — лиц в возрасте от 14 до 16 лет вызывается педагог, а при необходимости — близкие родственники. Указанные лица могут задавать вопросы допрашиваемому с разрешения следователя.
Допрос можно представить в виде трех частей (ст. 158, 159 УПК):
1) выяснения данных о личности допрашиваемого и его взаимоотношениях с другими участниками процесса;
2) свободного рассказа;
3) ответов на вопросы следователя.
Допрос оформляется протоколом, в котором показания записываются в первом лице и по возможности дословно. По окончании допроса протокол предъявляется допрашиваемому для прочтения или прочитывается ему следователем, о чем делается отметка в протоколе. Допрашиваемый подписывает каждую страницу протокола отдельно. Показания в целом подписываются допрашиваемым, следователем и другими лицами, присутствовавшими на допросе.
По просьбе допрашиваемого ему предоставляется возможность написать показания собственноручно, о чем делается отметка в протоколе допроса (ст. 160 УПК).
В процессе допроса допускается применение звукозаписи. Звукозапись применяется как по решению следователя, так и по просьбе допрашиваемых. Следователь обязан уведомить о звукозаписи показаний допрашиваемого. Звукозапись должна содержать это уведомление и весь ход допроса. Звукозапись части допроса, а также повторение специально для звукозаписи показаний, данных в ходе того же допроса, не допускаются. По окончании допроса звукозапись полностью воспроизводится допрашиваемому. Дополнения к звукозаписи показаний также заносятся на фонограмму. Звукозапись заканчивается заявлением допрашиваемого, удостоверяющим ее правильность.
Показания, полученные в ходе допроса с применением звукозаписи, заносятся в протокол допроса.
Протокол должен содержать:
§ отметку о применении звукозаписи и уведомлении об этом допрашиваемого;
§ сведения о технических средствах и условиях звукозаписи;
§ заявление допрашиваемого по поводу применения звукозаписи;
§ отметку о воспроизведении звукозаписи допрашиваемому;
§ удостоверение правильности протокола и звукозаписи допрашиваемым и следователем.
Фонограмма хранится при деле и по окончании расследования опечатывается.
В случае воспроизведения звукозаписи показаний при производстве другого следственного действия следователь обязан сделать об этом отметку в протоколе соответствующего следственного действия (ст. 1411 УПК).
Очная ставка — урегулированное законом следственное действие, заключающееся в психологическом общении в виде беседы следователя с двумя ранее допрошенными лицами, в показаниях которых имеются существенные противоречия (ст. 162 УПК).
Очная ставка может проводиться между подозреваемыми, обвиняемыми, свидетелями и потерпевшими в различных комбинациях. Свидетель и потерпевший предупреждаются об уголовной ответственности, предусмотренной ст. 307,308 УК. Цель очной ставки заключается в устранении выявленных противоречий.
Структурно очная ставка состоит из трех частей:
1) выяснения данных о личности допрашиваемых и их взаимоотношениях;
2) свободного рассказа;
3) ответов на вопросы следователя.
Участники очной ставки могут задавать друг другу вопросы с разрешения следователя, о чем делается отметка в протоколе.
Оглашение показаний участников очной ставки, содержащихся в протоколах предыдущих допросов, а также воспроизведение звукозаписи этих показаний допускаются лишь после дачи ими показаний на очной ставке и записи их в протокол.
В протоколе очной ставки показания допрашиваемых лиц записываются в той очередности, в какой они давались. Каждый из участников очной ставки подписывает свои показания и каждую страницу протокола в отдельности (ст. 163 УПК).
11.4. Порядок производства предъявления для опознания
Предъявление для опознания — урегулированное законом следственное действие, заключающееся в отождествлении (узнавании) ранее воспринятого объекта по сохранившемуся мысленному его образу.
Объектом опознания могут быть любые объекты материального мира (люди, животные, птицы, предметы, документы, участки местности и т. д.).
Опознающие предварительно допрашиваются об обстоятельствах, при которых они наблюдали объект, и о приметах и особенностях, по которым они могут произвести опознание (ст. 164 УПК).
В соответствии со ст. 165 УПК лицо, опознание которого производится, предъявляется опознающему вместе с другими лицами, по возможности сходными по внешности с опознаваемым. Общее число лиц, предъявляемых для опознания, должно быть не менее трех. Это правило не распространяется на опознание трупа. Перед началом предъявления для опознания опознаваемому предлагается занять любое место среди предъявляемых лиц, что отмечается в протоколе. При невозможности предъявления лица опознание может быть произведено по его фотокарточке, предъявляемой одновременно с другими фотокарточками, которых не может быть менее трех. При наличии объективной возможности предъявления для опознания самого лица опознание по фотокарточке недопустимо. В противном случае результаты опознания признаются не имеющими доказательственного значения.
Предмет предъявляется в группе однородных предметов.
Если опознающим является свидетель или потерпевший, то они перед опознанием предупреждаются об ответственности, предусмотренной ст. 307, 308 УК, о чем делается отметка в протоколе, удостоверяемая их подписью.
Опознающему предлагается указать на лицо или предмет, о котором он дал показания. Наводящие вопросы не допускаются. Если опознающий указал на один из предъявленных объектов, ему предлагается объяснить, по каким приметам или особенностям он его узнал.
Предъявление для опознания производится в присутствии понятых.
Результаты предъявления для опознания оформляются по общим правилам (ст. 166 УПК).
11.5. Порядок производства обыска и выемки
Обыск — урегулированное законом следственное действие, заключающееся в поиске объектов, имеющих значение для дела (ст. 168 УПК).
Выемка — урегулированное законом следственное действие, заключающееся в изъятии точно определенного объекта, если известно, где и у кого он находится (ст. 167 УПК).
Основаниями для производства обыска являются доказательства, дающие основание предполагать, что в каком-то месте или у какого-то лица могут находиться объекты, имеющие значение для дела, а основаниями производства выемки — доказательства, указывающие на точное место нахождения определенного объекта.
Обыск производится по мотивированному постановлению следователя, санкционированному прокурором или его заместителем. На основании ст. 25 Конституции РФ разрешение на производство обыска может быть дано судьей.* В случаях, не терпящих отлагательства, обыск может быть произведен при отсутствии санкции или разрешения судьи с последующим сообщением об этом в суточный срок этим лицам.
* Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 24 декабря 1993 г. «О некоторых вопросах, связанных с применением статей 23 и 25 Конституции Российской Федерации»//С6орник постановлений Пленумов Верховного Суда Российской Федерации (СССР, РСФСР) по уголовным делам. М., 2000. С. 357.
Выемка производится по мотивированному постановлению следователя. Выемка документов, содержащих сведения, являющиеся государственной тайной, почтово-телеграфной корреспонденции производится только с санкции прокурора или его заместителя в порядке, согласованном с руководителями соответствующих учреждений при участии представителей и понятых из числа работников этих учреждений.
При производстве обыска и выемки обязательно присутствие понятых, лиц, у которых производится обыск или выемка, либо совершеннолетних членов семьи, либо представителей ЖЭК или сельской администрации.
В соответствии со ст. 170 УПК следователь, приступая к производству обыска или выемки, обязан предъявить соответствующее постановление, разъяснить понятым и заинтересованным лицам их права и обязанности, сделать об этом отметку в протоколе, удостоверяемую их подписями.
При производстве выемки следователь затем предлагает выдать объекты, подлежащие изъятию, а в случае отказа в этом производит их выемку принудительно.
При отсутствии объекта в месте его прежнего нахождения следователь должен вынести постановление о производстве обыска и приступить к поиску искомого объекта.
При производстве обыска после предъявления постановления следователь предлагает выдать объекты, имеющие значение для дела (орудия преступления, предметы и ценности, добытые преступным путем, и т. д.). Если они выданы добровольно и нет оснований опасаться их сокрытия, то следователь вправе ограничиться изъятием выданного и не производить дальнейших поисков. В противном случае следователь приступает к производству обыска.
При производстве обыска и выемки следователь вправе:
1) вскрывать запертые помещения и хранилища, если отказываются их открыть добровольно, избегая при этом не вызываемых необходимостью повреждений запоров, дверей и других предметов;
2) запретить лицам, находящимся в месте производства обыска или приходящим в это место, покидать его, а также сноситься друг с другом или иными лицами до окончания следственных действий;
3) использовать помощь специалиста.
При производстве обыска и выемки следователь обязан:
1) принимать меры к тому, чтобы не были разглашены выявленные обстоятельства интимной жизни граждан;
2) изымать только объекты, имеющие значение для дела, а также предметы и документы, запрещенные к обращению;
3) предъявлять изымаемые объекты присутствующим лицам и при необходимости упаковать и опечатать эти объекты на месте обыска или выемки (ст. 170,171 УПК).
Согласно ст. 172 УПК, личный обыск производится по общим правилам (ст. 167-171 УПК). В то же время он производится без вынесения о том отдельного постановления и без санкции прокурора при:
1) задержании лица или заключении его под стражу;
2) наличии достаточных данных полагать, что лицо, находящееся в месте производства обыска или выемки, скрывает при себе объекты, могущие иметь значение для дела.
Личный обыск производится только лицом одного пола с обыскиваемым и в присутствии понятых того же пола.
Обыск и выемка в помещениях, занимаемых дипломатическими представительствами, членами этих представительств и их семьями, могут производиться лишь по просьбе или с согласия дипломатического представителя. Это согласие испрашивается через Министерство иностранных дел РФ. При производстве обыска или выемки в указанных помещениях обязательно присутствие прокурора и представителя Министерства иностранных дел.
При необходимости наложения ареста на корреспонденцию, ее осмотра и выемки следователь направляет соответствующее постановление надлежащему почтово-телеграфному учреждению, предлагает задерживать корреспонденцию и уведомляет о времени своего прибытия для производства осмотра и выемки задержанной корреспонденции. Наложение ареста на корреспонденцию отменяется постановлением следователя, когда в применении этой меры отпадает дальнейшая необходимость.
Протоколы обыска и выемки с точки зрения их содержания отличаются определенными особенностями от протоколов иных следственных действий (ст. 176 УПК). Они заключаются в следующем:
§ в наличии указаний на то, выданы ли изъятые объекты добровольно или изъяты принудительно;
§ в наличии указаний, в каком месте и при каких обстоятельствах эти объекты обнаружены;
§ в перечислении изымаемых объектов в протоколе или приложенной к нему описи с точным указанием количества, меры, веса, индивидуальных признаков и по возможности их стоимости;
§ в изложении фактов нарушения порядка производства следственных действий или попыток уничтожения либо сокрытия объектов и мер, принятых следователем.
Согласно ст. 177 УПК, копия протокола вручается под расписку должностному лицу или лицу, у которого были произведены обыск, выемка (либо совершеннолетним членам его семьи, либо представителям, которые их заменяли).
11.6. Порядок контроля и записи переговоров
Порядок контроля и записи переговоров регулируется ст. 1741 УПК. Контроль и запись переговоров — урегулированное законом следственное действие, заключающееся в ограничении, конституционного права граждан на тайну телефонных и иных переговоров путем контроля за ними и их записи по делам о тяжких и особо тяжких преступлениях.
По уголовным делам о тяжких и особо тяжких преступлениях по судебному решению допускаются контроль и запись телефонных и иных переговоров подозреваемого, обвиняемого и других лиц, которые могут располагать сведениями о преступлении либо иными сведениями, имеющими значение для уголовного дела.
В случае, если существует реальная угроза применения в отношении потерпевшего, свидетеля, гражданского истца или в отношении их близких родственников, а в исключительных случаях и иных лиц, насилия, опасного для жизни и здоровья, а также совершения иных преступных действий в целях изменения указанными лицами своих показаний, по письменным заявлениям указанных лиц либо, при отсутствии таких заявлений, в соответствии с ходатайством следователя и по судебному решению могут осуществляться контроль и запись телефонных и иных переговоров указанных лиц.
При необходимости осуществления контроля и записи телефонных и иных переговоров следователь выносит мотивированное постановление о возбуждении перед судом ходатайства. В этом постановлении должны быть изложены:
1) сущность уголовного дела;
2) основания осуществления данного следственного действия;
3) фамилия, имя, отчество лица, в отношении переговоров которого будут осуществляться контроль и запись;
4) срок осуществления контроля и записи переговоров;
5) наименование органа, которому поручается техническое осуществление контроля и записи телефонных и иных переговоров.
Мотивированное постановление следователя направляется в суд по месту производства предварительного следствия или проведения данного следственного действия, о чем уведомляется прокурор.
Постановление следователя подлежит рассмотрению судьей в течение 6 часов с момента его поступления в суд. В целях проверки достаточности оснований для осуществления контроля и записи телефонных и иных переговоров судья вправе получить от следователя необходимые пояснения и материалы.
По результатам рассмотрения материалов судья выносит одно из следующих постановлений:
1) об осуществлении контроля и записи телефонных и иных переговоров;
2) об отказе в осуществлении контроля и записи телефонных и иных переговоров с указанием мотивов принятого решения.
Постановление судьи об осуществлении контроля и записи телефонных и иных переговоров направляется следователем в соответствующий орган для исполнения.
Осуществление контроля и записи переговоров может быть установлено на срок не более чем 6 месяцев.
Осуществление контроля и записи переговоров прекращается по постановлению следователя в случае, когда в них отпадает необходимость, но не позднее окончания следствия по данному уголовному делу.
Следователь в течение всего срока осуществления контроля и записи переговоров вправе истребовать от органа, осуществляющего контроль и запись переговоров, фонограмму для ее осмотра и прослушивания. Она передается следователю в опечатанном виде с сопроводительным письмом, в котором должны быть указаны время начала и окончания записи телефонных и иных переговоров и краткие технические характеристики использованных средств.
О результатах осмотра и прослушивания фонограммы следователем с участием понятых и при необходимости специалиста, а также лиц, телефонные и иные переговоры которых записаны, составляется протокол, в котором должна быть по возможности дословно изложена та часть фонограммы, которая, по мнению следователя, имеет отношение к данному уголовному делу. Лица, участвующие в осмотре, и прослушивании фонограммы, вправе в том же протоколе или отдельно изложить свои замечания к протоколу.
Фонограмма в полном объеме приобщается к уголовному делу на основании постановления следователя как вещественное доказательство и хранится в опечатанном виде в условиях, исключающих возможность прослушивания и тиражирования фонограммы посторонними лицами и обеспечивающих ее сохранность и техническую пригодность для повторного прослушивания, в том числе в судебном заседании.
При этом фонограмма и бумажный носитель с записью телефонных и иных переговоров остаются в деле в течение всего срока его хранения, при этом фонограмма или ее часть, не имеющие отношения к делу, после вступления приговора в законную силу уничтожаются или передаются органу, осуществлявшему контроль и запись переговоров, с предварительным уничтожением записи на магнитном носителе, о чем составляется протокол, который приобщается к делу.
В случае сомнения в подлинности и целостности фонограммы может быть назначена фоноскопическая или техническая экспертиза.
Думается, что судебный контроль должен быть предусмотрен не только за установлением контроля и записи переговоров, но и за его окончанием. Поэтому следовало бы в законе указать на то, что копия постановления следователя о прекращении, контроля и записи телефонных и иных переговоров немедленно направляется судье, на основании решения которого были установлены контроль и запись переговоров.
Внедрение в уголовное судопроизводство контроля и записи переговоров требует приведения в соответствие со ст. 1741 УПК положений ст. 69, 83 и 87 УПК.
Таким образом, в результате осуществления рассмотренного следственного действия в уголовном деле появляются два средства доказывания: вещественное доказательство в виде фонограммы и протокол ее осмотра и прослушивания.
11.7. Порядок производства осмотра и освидетельствования
Осмотр — урегулированное законом следственное действие, заключающееся в непосредственном восприятии и исследовании объектов, имеющих значение для правильного разрешения уголовного дела.
Обязательными участниками осмотра объектов являются следователь и понятые. К осмотру могут быть привлечены подозреваемый, обвиняемый, свидетель, потерпевший и специалист.
В необходимых случаях следователь при производстве осмотра осуществляет измерения, фотографирование, кино- и видеосъемку, составляет планы и схемы, изготавливает слепки и оттиски следов.
Осмотр предметов и документов, обнаруженных при выемке или обыске, осмотре места происшествия, местности, помещения, следователь производит на месте производства соответствующего следственного действия. В этом случае результаты осмотра записываются в протокол указанного следственного действия. В случае, если для осмотра предметов и документов потребуется продолжительное время, или по иным основаниям следователь производит осмотр по месту производства следствия. При этом в последнем случае изъятые предметы и документы должны быть упакованы и опечатаны, а затем с участием понятых подробно описаны в протоколе их последующего самостоятельного осмотра.
Осмотр почтово-телеграфной корреспонденции производится с соблюдением правил ст. 174 УПК.
Наружный осмотр трупа на месте его обнаружения следователь производит в присутствии понятых и с участием врача — специалиста в области судебной медицины, а при невозможности его участия — иного врача. При необходимости для осмотра трупа привлекается также другой специалист.
В процессе расследования иногда возникает необходимость в эксгумации трупа. Эксгумация трупа — извлечение трупа из места захоронения. При необходимости эксгумации трупа следователь выносит об этом постановление. Извлечение трупа производится в присутствии следователя, понятых и врача — специалиста в области судебной медицины, а при необходимости — в присутствии и иного специалиста (ст. 180 УПК).
Некоторые авторы полагают, что освидетельствование, как и очная ставка, являются разновидностями соответственно осмотра и допроса. Однако я полагаю, что эти следственные действия носят самостоятельный характер в силу различных причин. В частности, самостоятельный характер освидетельствования обусловлен спецификой объекта освидетельствования, обладающего конституционным правом на неприкосновенность. Поэтому с учетом изменения конституционного и уголовно-процессуального законодательства вызывает сомнение возможность принудительного освидетельствования свидетелей и потерпевших. По крайней мере, законодателю следовало бы предусмотреть точные, определенные основания для этого.
Освидетельствование — урегулированное законом следственное действие, заключающееся в непосредственном восприятии и исследовании тела человека с целью установления на нем следов преступления или особых примет, если при этом не требуется производство судебно-медицинской экспертизы (ст. 181 УПК).
О производстве освидетельствования следователь составляет постановление, которое обязательно для лица, в отношении которого оно вынесено.
Освидетельствование производится в присутствии понятых, а в необходимых случаях — с участием врача.
Нравственные основы производства этого следственного действия реализуются в следующих положениях (требованиях) ст. 181 УПК:
1) следователь не присутствует при освидетельствовании лица другого пола, если оно сопровождается обнажением этого лица. В этом случае освидетельствование производится врачом в присутствии понятых;
2) освидетельствование в тех случаях, когда это следственное действие сопровождается обнажением освидетельствуемого лица, производится в присутствии понятых того же пола;
3) при освидетельствовании не допускаются действия, унижающие честь и достоинство или опасные для здоровья освидетельствуемого лица.
Протокол о производстве осмотра и освидетельствования составляется по общим правилам (ст. 182 УПК).
11.8. Порядок производства следственного эксперимента
Порядок производства следственного эксперимента регулируется ст. 183 УПК.
Следственный эксперимент — урегулированное законом следственное действие, заключающееся в производстве опытных действий в условиях, максимально приближенных к исследуемому явлению, с целью проверки и уточнения обстоятельств, имеющих значение для правильного разрешения уголовного дела.
При производстве эксперимента следователь в необходимых случаях имеет право производить измерения, фотографирование, кино- и видеосъемку, составлять планы и схемы.
При производстве следственного эксперимента обязательно участие понятых. В случае необходимости к производству следственного эксперимента могут быть привлечены подозреваемый, обвиняемый, потерпевший или свидетель. Их участие в эксперименте возможно только на добровольных началах. Следователь вправе пригласить для участия в производстве следственного эксперимента специалиста.
Производство следственного эксперимента допускается при условии, что при этом не унижаются честь и достоинство участвующих в нем лиц и окружающих и не создается опасность для их здоровья.
О производстве следственного эксперимента составляется протокол, содержание и форма которого должны отвечать общим требованиям.
11.9. Порядок назначения и производства судебной экспертизы
Основанием назначения судебной экспертизы является необходимость использования для установления обстоятельств, имеющих значение для дела, специальных познаний.
Признав необходимым производство экспертизы, следователь составляет об этом постановление. В нем указываются:
а) основания для назначения экспертизы;
б) фамилия эксперта или наименование учреждения, в котором должна быть произведена экспертиза;
в) вопросы, поставленные перед экспертом;
г) материалы, предоставляемые в распоряжение эксперта.
До назначения лица экспертом следователь выясняет необходимые данные о его специальности и убеждается в его компетентности.
Следователь обязан ознакомить подозреваемого, обвиняемого с постановлением о назначении экспертизы и разъяснить им права, о чем составляется протокол, подписываемый следователем и подозреваемым или обвиняемым.
Согласно ст. 185 УПК, подозреваемый, обвиняемый имеют право:
1) заявить отвод эксперту;
2) просить о назначении эксперта из числа указанных ими лиц;
3) представить дополнительные вопросы для получения по ним заключения эксперта;
4) присутствовать с разрешения следователя при производстве экспертизы и давать объяснения эксперту;
5) знакомиться с заключением эксперта.
В случае удовлетворения ходатайства подозреваемого, обвиняемого следователь соответственно изменяет или дополняет постановление о назначении экспертизы. В случае отказа в удовлетворении ходатайства следователь выносит постановление, которое объявляется подозреваемому или обвиняемому под расписку.
Следователь вправе не знакомить подозреваемого, обвиняемого с постановлением о назначении экспертизы, если их психическое состояние делает это невозможным. В этом случае права подозреваемого, обвиняемого, за исключением права давать свои объяснения, предоставляются их защитникам.
Производство экспертизы осуществляется в экспертном учреждении (ст. 187 УПК) или вне экспертного учреждения (ст. 189 УПК).
Следователь, признав необходимым производство в экспертном учреждении, направляет его руководителю свое постановление и соответствующие материалы.
Руководитель учреждения поручает производство экспертизы одному или нескольким сотрудникам данного учреждения. При этом он разъясняет экспертам их права и обязанности и предупреждает об ответственности, предусмотренной ст. 307 УПК, о чем отбирает у них подписку, которая вместе с заключением эксперта направляется следователю.
При этом нужно иметь в виду, что государственный судебный эксперт — аттестованный сотрудник государственного судебно-экспертного учреждения, производящий судебную экспертизу в порядке исполнения своих должностных обязанностей.
При производстве экспертизы вне экспертного учреждения следователь вызывает к себе лицо, которому поручается экспертиза, удостоверяется в его личности, специальности, компетентности, устанавливает его отношение к подозреваемому, обвиняемому, потерпевшему, проверяет, нет ли оснований к отводу. Затем он вручает лицу постановление о назначении экспертизы, разъясняет ему права и обязанности эксперта, предупреждает об ответственности по ст. 307 УК. О выполнении этих действий следователь делает отметку на постановлении, которая удостоверяется подписью эксперта.
Если эксперт делает какие-либо заявления или возбуждает ходатайство, следователь обязан составить об этом протокол с соблюдением требований ст. 141,142 УПК.
Следователь вправе присутствовать при производстве экспертизы (ст. 190 УПК).
Если при производстве судебно-медицинской или судебно-психиатрической экспертизы возникает необходимость в стационарном наблюдении, следователь помещает обвиняемого или подозреваемого в соответствующее медицинское учреждение, о чем указывается в постановлении о назначении экспертизы.
Помещение в эти учреждения указанных лиц, не содержащихся под стражей, производится с санкции прокурора или его заместителя.
Время пребывания в психиатрическом учреждении засчитывается в срок содержания под стражей.
При этом следует иметь в виду следующие положения ФЗ от 31 мая 2001 г. «О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации».
Медицинский стационар — государственное медицинское учреждение и его отделения, которые предназначены для круглосуточного содержания пациентов.
Психиатрический стационар (разновидность медицинского стационара) — государственное психиатрическое учреждение, а равно психиатрическое отделение государственного медицинского учреждения, которые предназначены для круглосуточного содержания пациентов.
Судебно-психиатрический экспертный стационар — психиатрический стационар, специально предназначенный для производства судебно-психиатрической экспертизы.
Лицо может быть помещено в медицинский стационар для производства судебно-медицинской или судебно-психиатрической экспертизы на срок до 30 суток.
В случае необходимости по мотивированному ходатайству эксперта или комиссии экспертов срок пребывания лица в медицинском стационаре может быть продлен постановлением судьи районного суда по месту нахождения стационара еще на 30 суток.
Ходатайство экспертов о продлении срока пребывания лица в медицинском стационаре должно быть представлено в суд не позднее чем за 3 суток до истечения 30-суточного срока.
Судья выносит постановление и уведомляет о нем экспертов в течение 3 суток со дня получения ходатайства. В случае отказа судьи в удовлетворении ходатайства лицо должно быть выписано из медицинского стационара.
Руководитель стационара извещает о заявленном ходатайстве и вынесенном судьей постановлении лицо, находящееся в этом учреждений, а также орган или должностное лицо, назначившие судебную экспертизу.
В исключительных случаях в том же порядке возможно повторное продление срока пребывания лица в медицинском стационаре. При этом общий срок пребывания лица в указанном стационаре при производстве одной экспертизы не может превышать 90 суток.
Нарушение установленных сроков пребывания лица в медицинском стационаре может быть обжаловано самим лицом, его защитником, законным представителем или иными представителями, допущенными к участию в деле, а также руководителем медицинского стационара в порядке, предусмотренном уголовно-процессуальным законом. Нарушение срока пребывания лица в стационаре может быть обжаловано также непосредственно в суде по месту нахождения соответствующего стационара (ст. 9 и 30 ФЗ).*
* ФЗ от 31 мая 2001 г. «О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации»//Российская газета. 2001. 5 июня.
Для производства так называемых сравнительных экспертиз следователь вправе получить образцы почерка и другие образцы.
Получение образцов для сравнительного исследования — урегулированное уголовно-процессуальным законом следственное действие (понимаемое в широком смысле слова), заключающееся в отобрании у участников процесса продуктов и иных объектов их жизнедеятельности с целью сравнения с обнаруженными вещественными доказательствами.
Обычно образцы отбираются у подозреваемого или обвиняемого. Однако следователь вправе также получить образцы для сравнительного исследования у свидетеля или потерпевшего, но лишь при необходимости проверить, не оставлены ли указанными лицами следы на месте происшествия или на вещественных доказательствах.
При необходимости изъятие образцов для сравнительного исследования производится с участием специалиста.
Об изъятии образцов для сравнительного исследования составляется протокол с соблюдением требований ст. 141, 142 УПК.
Обязательность вынесения постановления свидетельствует о принудительном характере этого следственного действия. Однако правы те авторы, которые, ссылаясь на конституционные положения, полагают, что принуждение не должно применяться по крайней мере к свидетелям и потерпевшим.
Согласно от. 192 УПК, следователь вправе допросить эксперта для разъяснения или дополнения данного им заключения. Эксперт вправе изложить свои ответы собственноручно. Допрос эксперта оформляется протоколом в соответствии с требованиями ст. 141,142 УПК.
При этом студентам нужно иметь в виду, что в силу ст. 69 УПК показания эксперта не могут рассматриваться в качестве средства (источника) доказывания.*
* Постановление Пленума Верховного Суда СССР от 26 апреля 1984 г. «О судебной практике по применению, изменению и отмене принудительных мер медицинского характера»//Сборник постановлений Пленумов Верховного Суда Российской Федерации (СССР, РСФСР) по уголовным делам. М., 2000. С.110.
Согласно ст. 193 УПК, заключение эксперта или его сообщение о невозможности дать заключение, а также протокол его допроса предъявляются обвиняемому, который имеет право дать свои объяснения и заявить возражения, а также ходатайствовать о постановке дополнительных вопросов эксперту и о назначении дополнительной или повторной экспертизы. О выполнении указанных действий отмечается в протоколе допроса обвиняемого.
Настоящие правила применяются и в случаях, когда экспертиза была проведена до привлечения лица в качестве обвиняемого.
Дополнительная литература
1. Гаврилов А. К. и др. Следственные действия по советскому уголовно-процессуальному праву. Волгоград, 1975.
2. Гапанович Н. Н. Опознание в судопроизводстве (процессуальные и психологические проблемы). Минск, 1975.
3. Зинченко И. А. Использование в уголовно-процессуальном доказывании фотоснимков, кинолент и видеограмм. Ташкент, 1988.
4. Кудрявцева А. В. Использование судебно-медицинских познаний в расследовании преступлений. СПб., 2001.
5. Кудрявцева А. В. Судебная экспертиза в уголовном процессе России. Челябинск, 2001.
6. Орлов Ю. К. Заключение эксперта и его оценка по уголовным делам. М.,1995.
7. Орлов Ю. К. Производство экспертизы в уголовном процессе. М., 1982.
8. Семенцов В. А. Видео- и звукозапись в доказательственной деятельности следователя. Екатеринбург, 1995.
9. Шейфер С. А. Собирание доказательств в советском уголовном процессе. Саратов, 1986.
Контрольные вопросы и задания
1. Каким образом формулируется система действий в уголовном процессе?
2. Как понимаются следственные действия?
3. Какие следственные действия направлены на собирание, проверку и оценку доказательств?
4. Что собой представляет допрос как следственное действие?
5. Каким образом лица приглашаются на допрос?
6. Сколько составных частей в содержании допроса?
7. Кто вправе присутствовать на допросе свидетеля, потерпевшего?
8. Что представляет собой очная ставка?
9. В какой момент очной ставки можно оглашать ранее данные показания?
10. Каким образом можно определить задержание подозреваемого?
11. Каковы условия задержания подозреваемого?
12. Назовите основания задержания подозреваемого.
13. Каков срок задержания подозреваемого и на какие части он подразделяется?
14. В чем сущность предъявления для опознания?
15. Каков порядок производства предъявления для опознания?
16. Каким специфическим правом обладает опознаваемое лицо?
17. В чем сущность обыска?
18. В чем сущность выемки?
19. Чем отличается обыск от выемки?
20. Каков порядок производства обыска и выемки?
21. Каковы процессуальные особенности личного обыска?
22. Каковы особенности содержания протокола обыска и выемки?
23. Каковы особенности производства выемки почтово-телеграфной корреспонденции?
24. Каковы особенности производства выемки материалов, содержащих государственную тайну?
25. Каким образом можно определить понятие контроля и записи телефонных и иных переговоров?
26. Каков порядок получения разрешения на контроль и запись переговоров?
27. Какие средства доказывания появляются в процессе контроля и записи переговоров?
28. Каков предельный срок контроля и записи переговоров?
29. Что представляет собой осмотр как следственное действие?
30. Какие участники могут быть привлечены к участию в осмотре?
31. Какие действия допускаются в процессе осмотра?
32. Что представляет собой освидетельствование как следственное действие?
33. Как определяется понятие эксгумации трупа?
34. Каков порядок наружного осмотра трупа и трупа при его эксгумации?
35. Что представляет собой следственный эксперимент?
36. Какие действия допускаются при производстве следственного эксперимента?
37. Кто может принимать участие в следственном эксперименте?
38. Каким образом назначается экспертиза?
39. Как оформляется назначение экспертизы?
40. Какими правами обладают подозреваемый, обвиняемый при назначении судебной экспертизы?
41. Что собой представляет получение образцов для сравнительного исследования?
42. Кто обязан представлять образцы для сравнительного исследования?
43. Каков порядок назначения и производства экспертизы в экспертном учреждении?
44. Каков порядок назначения И производства экспертизы вне экспертного учреждения?
Лекция "Карлукский каганат" также может быть Вам полезна.
45. В каких случаях и кем может быть направлено на судебно-медицинскую и судебно-психиатрическую экспертизу лицо, не содержащееся под стражей?
46. Каков первоначальный срок нахождения лица в экспертном стационарном учреждении?
47. Назовите стационарные государственные экспертные учреждения.
48. Каким законом регулируются организация и деятельность государственных экспертных учреждений?
49. Каково доказательственное значение показаний эксперта?
50. Назовите действия следователя после получения заключения эксперта и допроса эксперта.
