Источники гражданского и торгового права стран системы общего права
Тема 4: Источники гражданского и торгового права стран системы общего права
1. Основные источники Англии
Основная особенность - преобладающая роль судебной практики. Гражданское право Англии не кодифицировано. Сущность судебного прецедента состоит в его обязательности при вынесении решения по аналогичному делу, при этом в праве Англии есть иерархия судебных прецедентов. В этой среде особую роль имеют решения, выносимые палатой Лордов. право прецедентов принадлежит Апелляционному суду в лице палаты по гражданским делам. Нижестоящие суды обязаны учитывать не все решение целиком, а так называемые "доводы разума" ratio descidenti - это принципиальные положения, лежащие в основе любого решения. Право судебного прецедента исторически разделяется на общее право и право справедливости. Общее право возникло на основе обычаев. Единое для всей Англии общее право создано Королевскими Судами. В то время в компетенцию королевских судов входили вопросы публичного права, частные лица не имели права обращаться в эти суды. Обращение в Королевский суд являлось примирением, который мог предоставить Король в форме особого предписания. В конце 13 века было запрещено создавать новые судебные приказы и было предложено искать подходящий для дела прецедент. При его отсутствии право частного лица оказывалось лишенным судебной защиты. С течением времени было отмечено существенное уменьшение подобных обращений частных лиц и рассмотрение этих вопросов было передано лорду канцлеру. Он рассматривал эти споры исходя из своих собственных представлений о справедливости и не был связан формально требованиями закона.
До 1873 года наблюдалась конкуренция между судами справедливости и судами общего права. В 1873 году в рамках судебной реформы был принят закон о судоустройстве, который закреплял приоритет права справедливости в сравнении с общим правом. После судебной реформы суды были объединены в одну систему, однако полного слияния не произошло. До сих пор в гражданском аве Англии остаются формально обязательные многие устаревшие прецеденты, однако у суда всегда есть право отклониться от ранее вынесенных решений, если судья понимает, что в настоящее время нельзя принять ранее сделанный вывод. Для этой цели служат фикции, например, ссыл на то, что ранее принятое решение было принято по небрежности без учета закона и другого прецедента.
Усложнение отношений в Англии потребовало упрощение гражданского права. Многие институты были закреплены в нормах статутного права=закон. Статутные источники имеют характер консолидации, а не кодификации. В них нет формулировок и предписаний общего характера, но описаны детали различных ситуаций, исключений и кодификаций. Формально статуты имеют приоритет перед судебными прецедентами. Любой прецедент может быть отменен законом, но не наоборот. Но все равно прецеденты рулят.
2. Особенности источников гражданского и торгового права США
В большей степени, чем в Англии, учитываются потребности крупного капитала и крупных корпораций.
Ориентация на судебный прецедент. Две юрисдикции - федеральная и штатов. Общее право развивалось как на уровне федерации, так и на уровне штатов. В отдельных штатах гражданское право имеет кодифицированный характер (калифорния, Луизиана, Джорджия, Монтана, Северная и Южная Дакота).
ГК Калифорнии 1873 года оказал существенное влияние на другие штаты. Исключение - Луизиана, там это копия кодекса наполеона.
Рекомендуемые материалы
Для преодоления противоречий и унификации правовых норм в США производились частные кодификации прецедентного права. Эти кодификации не являются нормами права, но ссылки на них обнаружить можно.
Центральное место в торговом праве занимает Единообразный торговый кодекс, приняли все, кроме Луизианы, округа Колумбия, Виргинских островов.
Информация в лекции "Счётчики" поможет Вам.
Также это акты органов исполнительной власти.
Федеральное законодательство инкорпорировано в своде законов каждые 6 лет. Оно состоит из 50 разделов.
В иерархии источников обычай имеет небольшое значение и крайне редко применяется. Более распространено применение торговых обыкновений, то есть любой практики или отношений и их постоянно применяют.
Судебный прецедент - это вступившее в законную силу решение компетентного суда по конкретному делу.
Restatement это частная кодификация.
ЕТК состоит из 10 разделов: общие положения; продажа; торговые бумаги; банковские депозиты и инкассовые операции; аккредитивы; комплексное отчуждение; складские свидетельства, коноссаменты и другие товаро-распорядительные документы; ценные бумаги; обеспечение сделок; вступление в силу и отмена других законов.
