Диссертация (Адъюдикация как альтернативный способ разрешения международных коммерческих споров)

Федеральное государственное бюджетное образовательное учрeждениевысшего образования «Всероссийская академия внешней торговлиМинистерства экономического развития Российской Федерации»На правах рукописиБутенко Роман НиколаевичАДЪЮДИКАЦИЯ КАК АЛЬТЕРНАТИВНЫЙ СПОСОБРАЗРЕШЕНИЯ МЕЖДУНАРОДНЫХ КОММЕРЧЕСКИХСПОРОВСпециальность 12.00.03 – "Гражданское право; предпринимательскоеправо; семейное право; международное частное право"Диссертация на соискание ученой степеникандидата юридических наукНаучный руководительдоктор юридических наук, профессорИван Семенович ЗыкинМосква - 20172ОГЛАВЛЕНИЕВВЕДЕНИЕ……………………………………………………………………………..3ГЛАВА 1 ПОНЯТИЕ АДЪЮДИКАЦИИ И ЕЕ СООТНОШЕНИЕ СДРУГИМИСПОСОБАМИАЛЬТЕРНАТИВНОГОРАЗРЕШЕНИЯСПОРОВ……………………………………………………………………………….18§1.

Понятие законной и договорной адъюдикации как альтернативного способаразрешения международных коммерческих споров………………………………...18§2. Место адъюдикации среди других способов альтернативного разрешениямеждународных коммерческих споров………………………………………………41ГЛАВА 2 ОСОБЕННОСТИ ПРАВОВОГО МЕХАНИЗМА АДЪЮДИКАЦИИВ ЗАРУБЕЖНОМ ПРАВЕ И ПРАКТИКЕ………………………………………..62§1.

Источники регулирования адъюдикации………………………………………...62§2. Процедура разрешения споров путем адъюдикации……………………………84§3. Место адъюдикации в многоступенчатых механизмах разрешения споров…117ГЛАВА3.ПРОБЛЕМЫИПЕРСПЕКТИВЫВНЕДРЕНИЯАДЪЮДИКАЦИИ В РОССИИ…………………………………………………...141§1. Перспективы развития института адъюдикации в России в рамкахдействующего законодательства……..……………………………………………..141§2.

Предложения по совершенствованию правового регулирования адъюдикации вРоссии…………………………………………………………………………………168ЗАКЛЮЧЕНИЕ……………………………………………………………………..188БИБЛИОГРАФИЧЕСКИЙ СПИСОК...………..………………………………..190ПРИЛОЖЕНИЕ…………………………………..……...………………………….2223ВВЕДЕНИЕАктуальность темы исследования. Последние десятилетия развитияРоссии характеризуются ростом ее вовлеченности в мировой хозяйственныйоборот. При этом российские хозяйствующие субъекты нередко сталкиваются справовыми явлениями, не свойственными отечественной правовой системе и неизученными достаточно глубоко (или же не изученными вовсе) в отечественнойдоктрине.Подобные явления возникают в законодательстве и практике зарубежныхстран в результате адаптации к постоянно меняющейся конкурентной среде, инаправлены на предоставление доступа участникам торгового оборота к новымправовым инструментам для разрешения стоящих перед ними задач.Одним из таких явлений стало постепенное формирование нового институтаальтернативного разрешения споров, который в законодательстве и практике рядазарубежных стран на английском языке именуется "adjudication".Согласно юридическому словарю Блэка, adjudication - это 1.

юридическийпроцесс разрешения спора, процесс судебного разрешения дела. 2. судебноерешение.1Как видно из данного определения, английский термин adjudicationупотребляется достаточно широко, обозначая, как правило, разрешение спора вобщем либо разрешение спора в судебном порядке.В настоящее время английский термин "adjudication" закрепился взаконодательстве ряда зарубежных стран, зарубежной доктрине и международнойпрактике разрешения споров (как правило, в сфере строительства) дляобозначения нового способа разрешения споров, который представляет собойпроведение разбирательства между контрагентами с привлечением третьейстороны, уполномоченной ими на вынесение решений, обязательных к1Black's Law Dictionary / Chief Editor Brian Garner. – Saint-Paul: West Group, 1999.

– 1738 p.4исполнению, но с возможностью их последующего пересмотра судом илиарбитражем.Такое закрепление произошло, вероятно, в связи с тем, что упомянутыйспособ разрешения споров, обозначаемый термином "adjudication", изначальнопоявился в странах англо-саксонского права, а также ввиду распространенностииспользования английского языка в международном торговом обороте.В отечественном законодательстве данный правовой институт отсутствует,ввиду чего, вероятно, отсутствует и официальный правовой термин. Вместе с темв работах российских исследователей, в которых упоминался данный способразрешения споров, предпринимались попытки найти английскому термину такойэквивалент в русском языке, который позволил бы емко и в то же время короткопередать его сущностные характеристики. К таким терминам относятся, например,термины"сокращенноеразбирательство",2"независимоеразрешение" 3иквазисуд 4.По мнению автора, поиск подходящего русскоязычного эквивалентаанглийскому "adjudication" следует отнести к одной из задач, которуюисследовательданноговопросаможетпоставитьпередсобой.Однакометодически более верным представляется подход, при котором правовое явлениедолжно быть сначала подвергнуто детальному анализу, что в свою очередьпозволит исследователю найти соответствующее обозначение.В этой связи для обозначения указанного нового правового явления авторсчитает целесообразным использовать подход, который уже оправдал себя замногие годы своего применения при заимствовании правовых терминов изДавыденко Д.

Л. Соотношение международного коммерческого арбитража с другими альтернативнымиспособами разрешения международных коммерческих споров // Вестник международного коммерческогоарбитража. 2013. № 7. С. 8-41.3Рябинчук П.Г. Правовое регулирование строительного контракта по законодательству Великобритании //Предпринимательское право. 2012. № 1. С. 29-33; Бенова В. И. Медиация как альтернативный способ разрешениямеждународных коммерческих споров. Дис.

на соискание учен. степ. канд. юрид. наук. Москва: МГЮА, 2013.171 с.4Способы разрешения споров в разносистемных правопорядках / Ю.А. Артемьева, Е.П. Ермакова, Н.А.Ковыршина, Е.П. Русакова. –М.: Инфотропик Медиа, 2017. – 424 с.25латинского и иных иностранных языков. Этот подход заключается в адаптациииностранного термина посредством его транслитерации (например, медиация отmediation, арбитраж от arbitrage и т.д.).

По мнению автора, в русском языкеанглоязычный термин adjudication мог бы звучать как "адъюдикация".5 Вдальнейшем в настоящей работе применяется именно этот термин наряду с темего русскоязычным аналогом, который автор предлагает по результатам изученияхарактеристик и отличительных черт адъюдикации.В настоящее время адъюдикация достаточно широко применяется приразрешении трансграничных споров. Стоит отметить, что большая доля случаевприменения адъюдикации приходится пока что на страны англосаксонского права,в которых действуют специальные законы, регламентирующие порядок еепроведения и дающие определенные правовые гарантии сторонам спора. Кнастоящему времени законы об адъюдикации приняты в ряде штатов Австралии, вВеликобритании, Ирландии, Малайзии, Новой Зеландии, Сингапуре.В странах континентального права пока что отсутствует специальнаязаконодательная база для применения адъюдикации.

Однако, как показываетпрактика, это не является серьезным препятствием для обращения к ней наосновании договора сторон. Это видно, в частности, из общемировых показателейее применения. По статистике использование адъюдикации, проведенной наосновании договора сторон с 2005 по 2012 увеличилось на 75%. 6Широко применяется в мировой практике, в особенности при разрешениитрансграничных споров, и такой способ разрешения споров, как обращение ксовету по вынесению решений, предусмотренный типовыми контрактамиМеждународной федерации инженеров-консультантов (ФИДИК) и СтандартнойТермин "адъюдикация" уже применялся российскими исследователями для обозначения других правовых явленийв сфере международного и гражданского права.

См., например, Большой юридический словарь / Под ред. А.Я. Сухарева. 3-е изд., доп. и перераб. М.: ИНФРА-М, 2007. 858 с.; Энциклопедический словарь / Под ред. И. Е.Андреевского, К. К. Арсеньева, Ф. Ф. Петрушевского; Изд. Ф. А. Брокгауз [Лейпциг], И. А. Ефрон [СанктПетербург]. СПб.: Семеновская Типо-Литография И. А. Ефрона, 1890-1907. Т. 1-41А [1-82], доп. 1-2А [1-4].6Rebecca Shorter. Dispute Boards - modern approaches to dispute resolution in international project // Global ArbitrationReview. Vol. 8 Issue 4. P. 41-42.56закупочной документацией Всемирного Банка.

В зарубежной доктрине высказаномнение, что данный способ разрешения споров также является разновидностьюадъюдикации. 7 Кроме того, за последнее десятилетие рядом международныхарбитражных институтов разработаны и успешно внедрены в практикурегламенты по разрешению споров в порядке адъюдикации.Попытки разработать и внедрить законодательство об адъюдикации вконтинентально-правовой системе права уже предпринимаются в некоторыхстранах континентальной Европы, в том числе в Германии, где при активномучастии профессионального юридического сообщества подготовлен законопроектоб адъюдикации, находящийся на рассмотрении в законодательных органахГермании.С каждым годом появляется все больше правил и регламентов адъюдикации,а разработчики типовых договоров нередко включают правила о ее проведении воговорку о разрешении споров.Не удивительно, что в последние годы российским организациям все чащеприходится сталкиваться в их хозяйственной деятельности в зарубежных странахс различными аспектами применения адъюдикации.

В связи с участиеминостранных организаций в отечественном гражданском обороте вопросыиспользования адъюдикации начинают возникать также и в российскихгосударственных и третейских судах при разрешении ими различных спорныхвопросов.8Кроме того, для некоторых иностранных организаций, в том числе,занимающихсяинвестициямивроссийскуюэкономику,использованиеНапример, Dr. Götz-Sebastian Hök Dispute Adjudication in Civil Law Countries: Phantom or Effective DisputeResolution Method? // Forum of Dispute Resolution Board Foundation. 2011.