Автореферат (Адъюдикация как альтернативный способ разрешения международных коммерческих споров)

На правах рукописиБутенко Роман НиколаевичАДЪЮДИКАЦИЯ КАК АЛЬТЕРНАТИВНЫЙ СПОСОБ РАЗРЕШЕНИЯМЕЖДУНАРОДНЫХ КОММЕРЧЕСКИХ СПОРОВСпециальность 12.00.03 – "Гражданское право; предпринимательское право;семейное право; международное частное право"АВТОРЕФЕРАТдиссертации на соискание ученой степеникандидата юридических наукМосква - 2017Работа выполнена на кафедре международного частного права Федеральногогосударственного бюджетного образовательного учреждения высшего образования«Всероссийская академия внешней торговли Министерства экономического развитияРоссийской Федерации».Научный руководитель:Зыкин Иван СеменовичДоктор юридических наук, профессор, профессоркафедры международного частного права ФГБОУ ВО«ВсероссийскаяакадемиявнешнейторговлиМинистерства экономического развития РоссийскойФедерации»Официальные оппоненты:Носырева Елена ИвановнаДоктор юридических наук, профессор, заведующаякафедройгражданскогоправаипроцессаЮридическогофакультетаФГБОУВО«Воронежский государственный университет»Давыденко Дмитрий ЛеонидовичКандидат юридических наук, главный экспертЦентра арбитража и посредничества ТПП РФ,Ответственный секретарь Морской арбитражнойкомиссии при ТПП РФВедущая организация:ФГБОУВО«Московскийгосударственныйуниверситет имени М.В.Ломоносова».Защита диссертации состоится 21 февраля 2018 г.

в ___ч. __ мин. на заседанииДиссертационного совета Д 212.203.36 при ФГАОУ ВО «Российский университет дружбынародов» по адресу 117198, Москва, ул. Миклухо-Маклая, 6, ауд. 347.С диссертацией можно ознакомиться в Учебно-научном информационном библиотечномцентре (Научной библиотеке) ФГАОУ ВО «Российский университет дружбы народов» поадресу: 117198, Москва, ул. Миклухо-Маклая, д. 6.Электронная версия автореферата диссертации размещена на сайте ФГАОУ ВО«Российский университет дружбы народов» по адресу: http://dissovet.rudn.ru; отправлена на сайтВАК Министерства образования и науки Российской Федерации по адресу: http://vak2.ed.gov.ru.Автореферат разослан «__»__________ 201 г.Ученый секретарьДиссертационного совета Д 212.203.36кандидат юридических наук, доцентЮ.А.

Артемьева2Актуальность темы исследованияПоследние десятилетия развития России характеризуются ростом ее вовлеченности вмировой хозяйственный оборот. При этом российские хозяйствующие субъекты нередкосталкиваются с правовыми явлениями, не свойственными отечественной правовой системе и недостаточно изученными (или же не изученными вовсе) в нашей доктрине.Подобные явления возникают в законодательстве и практике зарубежных стран врезультате адаптации к постоянно меняющейся конкурентной среде и направлены напредоставление доступа участникам торгового оборота к новым правовым инструментам дляразрешения стоящих перед ними задач.Одним из таких явлений стало постепенное формирование нового институтаальтернативного разрешения споров, который в законодательстве и практике ряда зарубежныхстран на английском языке именуется "adjudication".Согласно авторитетному юридическому словарю, adjudication - это 1.

юридическийпроцесс разрешения спора, процесс судебного разрешения дела. 2. судебное решение.1Как видно из данного определения, английский термин adjudication употребляетсядостаточно широко, обозначая, как правило, разрешение спора в общем либо разрешение спорав судебном порядке.В настоящее время английский термин "adjudication" закрепился в законодательстве рядазарубежных стран, иностранной доктрине и международной практике разрешения споров (какправило, в сфере строительства) для обозначения нового способа разрешения споров, которыйпредставляет собой проведение разбирательства между контрагентами с привлечением третьейстороны, уполномоченной ими на вынесение решений, обязательных к исполнению, но свозможностью их последующего пересмотра судом или арбитражем.Такое закрепление произошло, вероятно, в связи с тем, что упомянутый способразрешения споров, обозначаемый термином "adjudication", изначально появился в странахангло-саксонского права, а также ввиду распространенности использования английского языкав международном торговом обороте.В отечественном законодательстве данный правовой институт отсутствует, ввиду чего,вероятно, отсутствует и признанный правовой термин.

Вместе с тем в работах российскихисследователей, в которых упоминался данный способ разрешения споров, предпринималисьпопытки найти английскому термину такой эквивалент в русском языке, который позволил бы1Black's Law Dictionary / Chief Editor Brian Garner. – Saint-Paul: West Group, 1999. – 1738 p.3емко и в то же время коротко передать его сущностные характеристики. К таким терминамотносятся, например, термины "сокращенное разбирательство",2 "независимое разрешение"3 иквазисуд4.По мнению автора, поиск подходящего русскоязычного эквивалента английскому"adjudication" следует отнести к одной из задач, которую исследователь данного способаразрешения споров может поставить перед собой. Однако методически более вернымпредставляется подход, при котором правовое явление должно быть сначала подвергнутодетальному анализу, что в свою очередь позволит найти соответствующее обозначение.В связи с этим для обозначения указанного нового правового явления автор считаетцелесообразным использовать подход, который уже оправдал себя за многие годы своегоприменения при заимствовании правовых терминов из латинского и иных иностранных языков.Этот подход заключается в адаптации иностранного термина посредством его транслитерации(например, медиация от mediation, арбитраж от arbitrage и т.д.).

По мнению автора, в русскомязыке англоязычный термин adjudication мог бы звучать как "адъюдикация".5 В дальнейшем внастоящем автореферате и диссертационном исследовании работе применяется именно этоттермин.В настоящее время адъюдикация достаточно широко применяется при разрешениитрансграничных споров. Стоит отметить, что наибольшая доля случаев примененияадъюдикации приходится пока что на страны англо-саксонского права, в которых действуютспециальные законы, регламентирующие порядок ее проведения и предусматривающиеопределенные правовые гарантии сторон спора.

К настоящему времени законы об адъюдикацииприняты в ряде штатов Австралии, в Великобритании, Ирландии, Малайзии, Новой Зеландии,Сингапуре.Давыденко Д. Л. Соотношение международного коммерческого арбитража с другими альтернативными способамиразрешения международных коммерческих споров // Вестник международного коммерческого арбитража. 2013. № 7.С. 8-41.3Рябинчук П.Г.

Правовое регулирование строительного контракта по законодательству Великобритании //Предпринимательское право. 2012. № 1. С. 29-33; Бенова В. И. Медиация как альтернативный способ разрешениямеждународных коммерческих споров. Дис. на соискание учен. степ. канд. юрид. наук. Москва: МГЮА, 2013. 171 с.4Способы разрешения споров в разносистемных правопорядках / Ю.А. Артемьева, Е.П. Ермакова, Н.А. Ковыршина,Е.П.

Русакова. –М.: Инфотропик Медиа, 2017. – 424 с.5Термин "адъюдикация" уже применялся российскими исследователями для обозначения других правовых явленийв сфере международного и гражданского права. См., например, Большой юридический словарь / Под ред.

А.Я. Сухарева. 3-е изд., доп. и перераб. М.: ИНФРА-М, 2007. 858 с.; Энциклопедический словарь / Под ред. И. Е.Андреевского, К. К. Арсеньева, Ф. Ф. Петрушевского; Изд. Ф. А. Брокгауз [Лейпциг], И. А. Ефрон [СанктПетербург]. СПб.: Семеновская Типо-Литография И. А. Ефрона, 1890-1907. Т. 1-41А [1-82], доп. 1-2А [1-4].24Встранахконтинентальногоправанамоментнаписаниядиссертационногоисследования отсутствует специальная законодательная база для применения адъюдикации.Однако, как показывает практика, это не является серьезным препятствием для обращения кней на основании соглашения сторон. Это видно, в частности, из общемировых показателей ееприменения.

По статистике использование адъюдикации, проведенной на основаниисоглашения сторон с 2005 по 2012 увеличилось на 75%.6Широкоприменяетсявмировойпрактике,вособенностиприразрешениитрансграничных споров, и такой способ разрешения споров, как обращение к совету повынесению решений, предусмотренный типовыми контрактами Международной федерацииинженеров-консультантов (ФИДИК) и Стандартной закупочной документацией ВсемирногоБанка. В зарубежной доктрине высказано мнение, что данный способ разрешения споров такжеявляется разновидностью адъюдикации.7 Кроме того, за последнее десятилетие рядоммеждународных арбитражных институтов разработаны и успешно внедрены в практикурегламенты по разрешению споров в порядке адъюдикации.Попытки разработать и внедрить законодательство об адъюдикации в континентальноправовой системе права уже предпринимаются в некоторых странах континентальной Европы,в том числе в Германии, где при активном участии профессионального юридическогосообщества подготовлен законопроект об адъюдикации, находящийся на рассмотрении взаконодательных органах Германии.С каждым годом появляется все больше правил и регламентов адъюдикации, аразработчики типовых договоров (проформ) нередко включают правила о ее проведении воговорку о разрешении споров.Неудивительно, что в последние годы российским организациям все чаще приходитсясталкиваться в их хозяйственной деятельности в зарубежных странах с различными аспектамиприменения адъюдикации.

В связи с участием иностранных организаций в отечественномгражданском обороте вопросы использования адъюдикации начинают возникать также и вроссийских государственных и третейских судах при разрешении ими различных спорныхвопросов.86Rebecca Shorter. Dispute Boards - modern approaches to dispute resolution in international project // Global ArbitrationReview. Vol. 8 Issue 4. P. 41-42.7Например, Dr. Götz-Sebastian Hök Dispute Adjudication in Civil Law Countries: Phantom or Effective DisputeResolution Method? // Forum of Dispute Resolution Board Foundation.

2011. №15/4. P. 12-24.8Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 11.09.2009 г. по делу № А40-4363/09-104-30. URL:http://kad.arbitr.ru/Card/82028e7a-51fb-4ff5-a967-81725341f577 (дата обращения: 15.05.2017); Постановление Девятого5Кроме того, для некоторых иностранных организаций, в том числе, занимающихсяинвестициями в российскую экономику, использование адъюдикации зачастую являетсяусловием, без которого они не готовы вступать в правоотношения. При этом российскиеучастники хозяйственного оборота пока что недостаточно знакомы с адъюдикацией, не имеютглубокого понимания ее особенностей и потенциальных возможностей.Помимо вышеизложенного, успешное использование адъюдикации в зарубежнойпрактике, в особенности в сфере строительства, приводит к необходимости проанализироватьвозможности и юридические последствия использования адъюдикации в российских правовыхреалиях.Уменьшение числа торговых и административных барьеров, неуклонный рост объемавнешней торговли и диверсификация мирохозяйственных отношений, характерные дляпоследних десятилетий, обусловили также и формирование тенденции к применениюадъюдикации в зарубежной практике разрешения именно международных коммерческихспоров.Изложенноевышеподтверждаетпрактическуюактуальностьвыбраннойтемыдиссертации.Степень научной разработанности темыВ работах большинства российских авторов по альтернативному разрешению споровосвещение адъюдикации сводится к простому упоминанию адъюдикации, как правило, приперечислении альтернативных способов разрешения споров.Некоторые из аспектов адъюдикации освещались попутно при рассмотрении вопросов,связанных с альтернативным разрешением споров (АРС) в целом и с некоторыми из способовАРС, в частности, в работах В.